<<
>>

1.3. Основные правовые формы зарубежной экспансии капитала

Наиболее типичное средство переплетения капитала стран-членов ЕС — создание филиалов и дочерних компаний. Они считаются одним из основных элементов экономической стратегии ЕС.

17 18

Для стимулирования международных слияний еще Римским договором (ст.

293) было предусмотрено заключение соответствующих конвенций между странами-участницами, а не принятие директив институтами ЕС.

2 - 8272

Филиал. Филиал как организационная форма проникновения иностранного капитала приобретает все большее значение с экономической точки зрения В правовом отношении до сих пор эта форма остается слабо разработанной.

Однако в ЕС существует единство взглядов на его правовую суть. Филиалы не имеют собственной правосубъектности. На них распространяется правосубъектность материнской компании, даже если она расположена за границей. Они не являются юридическими лицами и прекращают свое существование вместе с принципалом.

Отсюда следует, что филиал не может иметь самостоятельных правлений или представителя. Он носит фирменное наименование материнской компании и осуществляет деятельность от ее имени и за ее счет. Его собственность - часть собственности материнской компании, с которой он не может заключать сделок и которая несет ответственность за его действия и отвечает по его обязательствам и долгам.

Лишь в Германии и Испании по данному вопросу существует точка зрения, которая в определенной степени отличается от приведенной. В Германии филиал, не будучи юридическим лицом, в то же время обладает определенной хозяйственной независимостью. Он может осуществлять одинаковую с материнской компанией деятельность, основывать собственные предприятия и изготовлять продукцию, аналогичную продукции материнской компании или отличную от нее. Деловые, операции филиала отражаются в бухгалтерских книгах, которые ведутся независимо от материнской компании. Руководитель филиала наделен правами принимать самостоятельные решения и действовать на их основе.

Значение термина «филиал» в Германии близко по содержанию к понятию самостоятельного субъекта права. Поэтому в немецкой доктрине до сих пор не решен вопрос о том, может ли филиал распоряжаться собственным имуществом, включая капитал. Во всяком случае, столь широкое толкование хозяйственной независимости филиала позволяет ему стать юридическим лицом, если материнская компания прекратит свое существование12.

Порядок открытия филиалов иностранными компаниями в странах ЕС в основном аналогичен тому, что существует для местных компаний. Компаниям государств-членов не требуется специального правительственного разрешения. Как правило, достаточно лишь занести учредительные документы открываемых филиалов в торговый реестр по месту нахождения и выполнять его требования.

Но, поскольку филиалы образуются иностранными компаниями, возникает ряд проблем международного частного права, и в первую очередь проблема признания. Обычно для образования филиала в какой-либо стране необходимо, чтобы материнская компания признавалась в этой стране как юридическое лицо. Признание предполагает, что к филиалу, не обладающему самостоятельной правосубъектностью, должен применяться личный статут материнской компании.

Однако это касается только внутренней жизни филиала и его взаимоотношений с материнской компанией. Деятельность филиалов регулируется правом страны их пребывания. Местные законы определяют продолжительность существования филиала.

В случае, если местному праву не известен тип компании, создавшей филиал в данной стране, к филиалу будут применены нормы, обязательные для более всего схожих с ним национальных типов компаний. Отсюда следует, что филиалы иностранных компаний не могут пользоваться большими правами, чем местные компании. Более того, они подчиняются местным нормам и в отношении гласности, т. е. публикации балансов, счетов прибылей и убытков и т. д. Эю касается и ответственности компании за неправомерные действия руководителей ее филиалов, которые обязаны подчиниться законам страны пребывания.

Кроме гого, деятельность иностранных филиалов, даже если ими руководят местные граждане, а в производственных и сбытовых подконтрольных организациях участвует местный капитал, подчиняется нередко более жесткому административному и налоговому контролю.

Дочерняя компания. По сравнению с филиалом, предпочтение отдается созданию за рубежом дочерних компаний". Во всех странах ЕС под дочерними понимаются компании, обладающие само- стоягельной правосубъектностью, но находящиеся в отношениях зависимости с материнской компанией. Это - юридические лица, которые создаются в соответствии с законами страны реального местонахождения их административного центра или страны регистрации устава. Как следствие, дочерняя компании имеет независимые руководящие органы и обособленную собственность, которой и ограничивается ее ответственность Она носит собственное фирменное наименование и может заключать сделки с принципалом.

Однако отношения между материнской и дочерней компаниями носят характер подчинения. В основе таких отношений лежит экономическая зависимость дочерней компании Правда, исходя из норм материального права стран-участниц, трудно сделать вывод, достигается ли это путем заключения соглашения между ними или благодаря участию материнской компании в капитале дочерней. Для осуществления контроля материнской компании не обязательно владеть большей частью капитала дочерней. Принимая но внимание процесс рассеивания акций и увеличение числа акций без права голоса, материнской компании достаточно для доминирующего положения иметь 25—35% участия в капитале дочерней.

Внедрение в экономику иностранных государств путем образования на их территории дочерних компаний не вызывает затруднении с признанием, ибо, как правило, дочерняя компания — юридическое лицо местного права. Исключение составляет лишь случай, когда иностранная материнская компания полностью владеет капиталом дочерней компании и возникает общество одного лица. Такому обществу может быть отказано в признании в странах, не знающих этого института, на основании публичного порядка.

Что касается участий, то для их определения существует только количественный критерий. Но он известен далеко не во всех странах ЕС. Во Франции, если одна компания владеет 10-50% капитала другой, это определяется как участие. В Испании и Португалии участие предполагает Принадлежность капитала до 50%, в Германии и Нидерландах — до 25% и т.д. При регламентации участий цель законодательства заключается втом, чтобы препятствовать утечке активов местных компаний в случае взаимных участий. Это логически следует из отношений зависимости

В ряде стран ЕС понятие «участие» не регулируется. Все это свидетельствует о том, что решающую роль играет установление отношений зависимости. Средства же, которые позволяют достичь и сохранить доминирующее положение, значения не имеют.

Отношения зависимости служат основой для формирования различных хозяйственных объединений - картелей, консорциумов, трестов, концернов, которые не являются юридическими лицами. Концерны в наши дни служат основным инструментом концентрации капитала как на национальном, так и на международном уровне. По экономической сути в международном плане они представляют собой транснациональные корпорации (ТНК)13.

Деятельность этих гигантских по хозяйственной мощи объединений ставит серьезные проблемы не только перед экономистами, но и перед юристами.

Среди стран ЕС лишь право Германии наиболее полно законодательно регламентирует отношения зависимости в концерне14.

Отношения зависимости устанавливаются путем заключения различных письменных контрактов (о контроле, о разделении прибылей и т. д.) с одобрения общих собраний акционеров участвующих компаний большинством в три четверти голосов. Некоторые из этих контрактов заносятся в торговый реестр и тем самым приобретают конститутивный характер. Довольно подробно определяются взаимоотношения внутри концерна: порядок публикации балансов, счетов прибылей и убытков; ответственность контролирующей компании за злоупотребление доминирующим положением, за нанесение ущерба зависимой компании, убытки которой, возникшие в связи с этим, должны быть возмещены. С особой тщательностью регламентируются защита интересов акционеров, кредиторов и третьих лиц, право приобретения акций контролирующей компании и т. д.

В остальных странах ЕС вопросы зашиты прав кредиторов и акционеров, как правило, решаются на основании общих принципов национального права.

Отсутствие единообразных норм для регламентации отношений зависимости при участии иностранного капитала переносит проблему в область международного частного права.. В большинстве случаев отношения зависимости основаны на договорных обязательствах. Соглашения же составляются с учетом положений уставов компаний. Это ведет к кумулятивному или раздельному применению норм национальных .законодательств участников в зависимости от ситуации.

Одни авторы полагают, что следует подчинить отношения между компаниями, входящими в концерн, закону страны местонахождения контролирующей компании. Другие не согласны с этим, считая такое решение слишком простым, так как оно недооценивает роль защитных функций национальных законов подконтрольных компаний в отношении собственных акционеров и кредиторов7 -. Однако решения проблемы ни в законодательстве, ни в доктрине государств — членов ЕС нет.

Холдинги. Еще одной формой международной концентрации капитала являются холдинги. Они служат эффективным средством преодоления национальных правовых и налоговых барьеров, с которыми приходится сталкиваться международным концернам. Первоочередная задача холдингов — накопление капиталов для этих концернов и централизованное управление их подразделениями.

Классической страной холдингов считается Люксембург15 Либеральное налогообложение сделало эту страну международным финансовым центром16. В основу юридического механизма холдингов положена теория передачи активов. Компании, основывающие холдинг, передают ему свои акции. Но здесь не ПРОИСХОДИТ, как в случае со слияниями, у н иве реал ьногопра во п рее мства. Компании-учредители сохраняют свою правоеубъектнскГпГи продолжают существовать в качестве дочерних предприятий холдинга Акционеры же компаний-учредителей становятся акционерами холдинга.

Поэтому холдинги представляют собой более гибкую форму концентрации, чем слияния, хотя, на наш взгляд, и не столь эффективную. Их деятельность в принципе ограничена следующими функциями: —

контроль и объединение капиталов компаний-учредителей, в которых они участвуют. Такая централизация помогает направить деятельность предприятий участников;

финансирование уже существующих или новых предприятий. Однако финансирование носит временный характер, в то время как контроль — постоянный; —

создание инвестиционных компаний в форме холдингов. Оно получило широкое распространение в послевоенные годы и осуществляется международными группировками; —

создание компаний по приобретению патентов. Такие компании извлекают прибыль путем продажи патентов на основании заключения лицензионных соглашений

Поскольку цель холдингов — привлечь капиталы из-за границы, государственная принадлежность акционеров и руководителей, равно как и их местожительство, значения не имеют Даже капитал холдинга может быть выражен в иностранной валюте. В уставах большинства холдингов содержится оговорка о возмож-

ности переносить за границу свое местонахождение в случае войн или других бедствий.

Таким образом, холдинги не являются каким-то особым типом компаний. Это юридические лица в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, чьи уставные цели ограничены перечисленными видами деятельности26 1

<< | >>
Источник: Калашников Г.О.. Слияние и поглощение компаний по праву Европейского Союза. - М.: Международные отношения. — 264 с.. 2007

Еще по теме 1.3. Основные правовые формы зарубежной экспансии капитала:

  1. ОСНОВНЫЕ ФОРМЫ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ЭКСПАНСИИ США В ЗАПАДНОЙ ЕВРОПЕ
  2. ( 2. Формы реализации неофициального обвинения в зарубежных правовых системах.
  3. Кругооборот капитала. Три формы промышленного капитала.
  4. Структура капитала (производственных фондов) предприятия. Физический и моральный износ п основного капитала
  5. 10.1. Основные организационно-правовые формы
  6. Основной и оборотный капитал.
  7. Тема 7. Формы правления в зарубежных странах
  8. Глава 7 ФОРМЫ ПРАВЛЕНИЯ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ
  9. 1.4. Правовые формы, объекты собственности и организационные формы предприятия при рыночной экономике
  10. § 1. Правовые системы зарубежных стран и правовой статус личности
  11. Часть I ОСНОВНОЙ КАПИТАЛ
  12. Правовой статус капитана судна
  13. 8.3. Основные показатели анализа хозяйственной деятельности предприятия; рентабельность капитала и производства услуг
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальная юстиция - Юридическая антропология‎ - Юридическая техника - Юридическая этика -