Договорный метод регулирования слияния и поглощения компаний

Наряду с директивным методом, Римским договором о ЕС предусматривается формирование единого механизма регулирования концентрации капитала путем заключения международных конвенций на основании ст.

К помощи конвенций прибегают тогда, когда решения, предлагаемые национальным правом или правом Сообщества, оказываются неэффективными.

Одна из таких сфер - международное частное право. Однако в интересующей нас области лишь одна Брюссельская конвенция о взаимном признании компаний в смысле ст. 48, абз. 2, была подготовлена и подписана государствами—членами ЕС 29 февраля 1968 г.88 Цель этой Конвенции — разработка единого коллизионного метода при регулировании хозяйственных связей между государствам и -членами.

Прежде всего благодаря расширительному толкованию ст. 48, абз, 2, в число компаний и юридических лиц публичного и частного права, подпадающих под действие Конвенции, включаются и кооперативные товарищества Это стало возможным потому, что вод термином «цели извлечения прибыли» Конвенция имеет в виду «экономическую деятельность, осуществляемую за вознаграждение». В ней уточнено, что экономическая деятельность не обязательно должна быть основной, т.е. уставной целью юридического лица. Достаточно, чтобы юридическое лицо продолжительно занималось экономической деятельностью, не нарушая закона, в соответствии с которым оно создано.

Таким образом, представляется, что предельно расширяя круг организации, пользующихся признанием, Конвенция направлен на на то, чтобы способствовать любым проявлениям экономичен скрй деятельности.

Содержание правосубъектности в Конвенции трактуется как право иметь обособленное имущество выступать в суде, заключать договоры от своего имени. Это дает возможность не только расширить круї организаций, пользующихся взаимным признанием по Конвенции, но и успешно решить вечную проблему о типах компании.

В Конвенции провозглашен принцип предоставления национального режима в отношении взаимного признания компаний и других юридических лиц страна ми-участницами. И решен наиболее трудный вопрос - о принадлежности компаний к Общему рынку, поскольку необходимо было исправить исключительный либерализм ст. 48, абз. I, не нарушая, однако, ее условий. Поэтому сохранен основной принцип - инкорпорации компаний стран- участниц на территории Конвенции.

Однако поскольку большинство стран придерживается критерия административного центра, то нахождение его вне Сообще ства дает государствам-членам право отказывать таким компаниям и признании на гом основании, что их деятельность не имеет достаточной связи с экономикой одной из стран Общего рынка.

Если же компания инкорпорирована в одной из стран-участ- ниц, а ее административный центр находится в другой, то остальные страны Сообщества обязаны такую компанию признать.

Страна местонахождения административного центра может применить к этой компании императивные нормы собственных законов, которым.,подчиняются аналогичные типы местных компании, включая и нормы, регулирующие их создание и роспуск, На практике это приводит к тому, что компании, созданные по закону какой-либо одной страны и имеющие административный центр в другой, вынуждены менять структуру в соответствии с законами этой страны и фактически становиться ее юридическими лицами.

Эта уступка национальным законодательствам, бесспорно, затрудняет процесс интернационализации хозяйственных связей между государства ми-членами.

Преодоление трудностей, возникающих в случае натурализации компании, невозможно при современном состоянии права стран—участниц ЕС без широкой координации их национальных законодател ьств.

Как и другие аналогичные конвенции, Брюссельская конвенция имеет оговорку о публичном порядке.

Таким образом, применение оговорки о публичном порядке возможно только в перечисленных случаях и касается лишь деятельности компаний. Она не распространяется на правила образования компании и ее внутреннюю жизнь. Оговорка о публичном порядке не применяется, если признание запрашивается обществом одного лица, созданным в соответствии с правом страны-участни- цы, допускающей его юридическое существование Одновременно Конвенцией вводится понятие публичного порядка Сообщества, который в ряде случаев превалирует над национальным публичным порядком. Под публичным порядком Сообщества (ordre public communautaire) понимаются основополагающие правилу и принципы Римского договора.

В Брюссельской конвенции делается попытка установить иерархию конвенций. В этой связи подчеркивается, что в отно шениях между участниками она применяется независимо от того, противоречат ли ее нормы о признании компаний или юридических лиц нормам других аналогичных конвенций, участниками которых страны, подписавшие данную конвенцию, являются или могут стать. Брюссельская конвенция не затрагивает норм национального права и других международных конвенций, которые предусматривают признание в других случаях или имеют далеко идущие последствия и не нарушают Договор о ЕЭС. Другими словами, устанавливается приоритетное применение Брюссельской конвенции Однако оно носит ограниченны# характер.

В Конвенции уделено значительное внимание дальнейшей работе по изысканию средств к ее единому толкованию, без чего невозможно эффективное применение любого международноправового документа.

Страны-участницы Конвенции договорились изучить возможность совершенствования Суда ЕС и сделать его работу более компетентной в реализации Конвенции, а затем провести переговоры о заключении соглашения по этому вопросу.

Таким образом, Брюссельская конвенция направлена на расширение круга участников в экономической жизни ЕС.

В целом Конвенция свидетельствует о значительных противоречиях государств-членов в области правовой интеграции. В переходный период ее принятия это казалось вполне естественным, однако противоречия не преодолены и в настоящее время. Это подтверждает существование проекта конвенции о международных слияниях, который был разработан в начале 70-х годов и до сих пор не принят.

Проблема международных слияний, как уже отмечалось, одна из основных в Общем рынке. Попытка ее разрешить была предпринята еще до создания ЕЭС в Гаагской конвенции от 1 июля 1956 г.!42 Однако метод, предложенный конвенцией - подчинение международных слияний кумулятивному действию личных статутов компании, участвующих в операции, не мог в тот период устранить существующих трудностей в связи с фрагментарностью, разнообразием и протекционистским характером законодательств в этой области права.

Сообщество решило предпринять новую попытку. Переговоры о заключении конвенции о международных слияниях в сгра- нах ЕС начались в 1966 г. Но их участники столкнулись с теми же проблемами, что и авторы Гаагской конвенции. Разработка проекта затянулась до 1972 г.89

Согласно проекту, конвенция применяется только к тем акционерным обществам, созданным в соответствии с законами различных стран-участниц, которые считаются признанными в этих странах по Брюссельской конвенции от 29 февраля 1968 г.90

Проект предусматривает два вида слияний — поглощение и образование новой компании, осуществляемых на основе принципа универсального правопреемства и прекращения деятельности компании без ликвидации.

Значительное место уделяется вопросам защиты интересов кредиторов при слиянии.

Существуют два вида защиты интересов кредиторов при слияниях. Первый — «зашита a priori» - позволяет кредиторам воспрепятствовать слиянию. Второй, получившии название «защита posteriori», предоставляет кредиторам право требовать определенных гарантий уже после слияния'45.

Проектом предусматриваются оба вида защиты прав кредиторов в зависимости от времени их вовлечения в сделки со сдива- ющимися компаниями. Но государствам-участникам предоставляется право применять лишь «защиту posteriori».

В том же ключе решается проблема объявления международных слияний недействительными. Во-первых, эта возможность ограничивается определенным сроком после слияния'46. Во-вторых, недействительности слияния можно избежать, даже если на ней будут настаивать заинтересованные лица, путем устранения ее причины в течение определенного срока и в месте, указанном судом.

В отношении осуществления принципа универсального правопреемства проектом не предложено ничего нового. Права и обязанности поглощающей компании, вытекающие из передачи ей пассивов и активов поглощенной, регулируются ее личным статутом Однако же, что касается передачи недвижимости, подчиняется классическому принципу «lex rei sitae».

В заключение хотелось бы отметить явное стремление авторов проекта конвенции сделать право единственным инструментом осуществления слиянии на уровне Сообщества. С этой целью из сферы ее действия изымаются операции, аналогичные слияниям и приводящие к сходным последствиям.

Проект конвенции о международных слияниях носит в ряде статей компромиссный характер, оставляя решение важнейших проблем на усмотрение национальных законодательств. Одновременно вводится единый «принцип универсального правопреемства» в отношении прекращения компаний без ликвидации