<<
>>

КАК НЕ ДАТЬ ЗАХВАТИТЬ КОМПАНИЮ

Рассматривая вопросы защиты от недружественного поглощения, нельзя обойти вниманием книгу московского юриста Максима Ионцева «Корпоративные захваты», изданную в сентябре 2003 года.

Автор, выпускающий уже не первую книгу, посвященную вопросам корпоративного права, на этот раз обратился к проблемам сугубо практическим. С любезного разрешения Максима Ионцева, мы используем материалы его книги при освещении вопросов противодействия недружественному поглощению компании.

Разделим систему защитных мер от недружественного поглощения на меры превентивные (стратегические) и меры тактические, применяемые для защиты в «острый» период.

К стратегическим способам защиты бизнеса от недружественного поглощения можно отнести: -

формирование защищенной корпоративной структуры, качественное изменение структуры ее уставного капитала; -

обеспечение эффективной экономической безопасности предприятия с помощью мониторинга текущей ситуации;

эффективная мотивация и ограничение полномочий Руководителей предприятия;

с°здание условий, препятствующих массовой скупке акций, их «обездвиживание»; онтроль за кредиторской задолженностью предприя-ия, подготовка к введению арбитражного управления.

54 • Акционер против акционерного общества

Сущность формирования защищенной корпоративной структуры заключается в том, что права собственности на имущество предприятия, его хозяйственная деятельность и риски распределяются таким образом, который практически полностью исключает возможность недружественного поглощения бизнеса захватом одной или нескольких компаний-целей.

Действительно, сосредоточив все активы компании в одном юридическом лице, мы скорее рискуем все потерять, утратив контроль над этим юридическим лицом.

Если же собственником недвижимости будет являться одна компания, а собственником средств производства — другая, то, при условии, что обе эти компании принадлежат одному лицу, захватить их будет достаточно проблематично.

Они не ведут никакой производственной деятельности, не несут финансовых, операционных и прочих рисков, у компаний-собственников отсутствует кредиторская задолженность, которую можно легко приобрести. К ним значительно сложнее предъявить иски.

Вывод активов в дочерние структуры или реорганизация основной компании в форме разделения (выделения) позволяет как сокращать число миноритарных акционеров, так и повышать уровень контроля над элементами создаваемой бизнес-структуры, последовательно изменяя в своих целях структуру их уставного капитала.

Например, выводя наиболее привлекательные активы в дочерние компании (закрытые акционерные общества), мы можем за счет выпуска их дополнительных акций уменьшить долю материнской компании до величины менее 25%, в то время как остальные акции будут находиться в перекрестном владении дочерних компаний.

Заметим, что защищенные корпоративные структуры не всегда удается сформировать. Поэтому в сложных ситуациях формирование защищенной корпоративной структуры обычно сводится к подготовке внутренних документов компании-цели, регламентирующих деятельность органов управления, а также разработке учредительных документов, обеспечивающих защиту от недружественного

Часть третья • 55

поглощения, именно эти документы станут юридической основой для создания защитных рубежей.

Разумеется, придумать защитные рецепты на все случаи жизни невозможно, но многие ситуации предусмотреть все же можно. Например, наиболее важным для компании-агрессора является получение физического контроля над поглощаемым предприятием. С этой целью всегда осуществляется смена органов управления компании-цели. В случае, если образование и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, а сам совет директоров (наблюдательный совет) избирается кумулятивным голосованием, то срок проведения внеочередного общего собрания акционеров можно совершенно законно отодвинуть еще на 30 дней.

В контексте организации контрскупки акций для защиты от недружественного поглощения это время может оказаться весьма полезным.

Таким образом, формирование защищенной корпоративной структуры необходимо вести сразу в двух направлениях, создавая конструкцию бизнеса, способную противостоять возможным атакам, с одновременным совершенствованием внутреннего устройства соответствующих компаний.

Качественное изменение структуры уставного капитала подразумевает, что акционерное общество осуществляет дополнительную эмиссию акций в количестве, превосходящем количество, которое может скупить захватчик. Приобретателями этих акций по закрытой подписке становятся руководители предприятия (если у них есть деньги) или близкие им лица, готовые вложить в предприятие определенную сумму денежных средств. Преимуществом данного способа является то, что привлекаемые деньги не расходуются на выкуп акций, а используются непосредственно самим обществом на собственное развитие. Недостатком является то, что уменьшается доля акций, контролируемых руководством предприятия, а также то, что Для принятия такого решения требуется 75% голосов на

56 • Акционер против акционерного общества

общем собрании акционеров. Если такие действия осуществляются заблаговременно, то провести нужное решение через собрание акционеров бывает намного легче, нежели когда компания-цель становится объектом атаки.

Обеспечение эффективной экономической безопасности бизнеса путем мониторинга текущей ситуации в крупных компаниях обычно осуществляется собственной службой экономической безопасности.

При анализе ситуации принимаются во внимание некоторые характерные индикаторы, позволяющие с высокой долей вероятности утверждать, что в отношении предприятия в ближайшем будущем будет предпринята попытка враждебного захвата.

К их числу относятся: 1.

Прямые предложения о продаже акций, поступившие со стороны инвестиционных компаний. 2.

Факты недружественных поглощений аналогичных предприятий в отрасли или предприятий, находящихся на сопредельных территориях.

3.

Создание и укрепление холдинга в отрасли, в которой предприятие является звеном в технологической цепочке. 4.

Внезапное изменение отношения к компании-цели со стороны местных властей. 5.

Планируемая приватизация государственного пакета акций (особенно, если этот пакет является достаточно большим) компании-цели. 6.

Большое количество сделок с мелкими пакетами акций компании-цели, совершенных навнебиржевом рынке.

Служба экономической безопасности, осуществляя постоянный мониторинг ситуации вокруг потенциальной компании-цели, способна предупредить о возможном нападении задолго до начала непосредственных агрессивных действий. К сожалению, во многих случаях руководство компании-цели с опозданием фиксирует начало агрессивных действий.

Зато захватчик нередко действует профессионально, используя в том числе всевозможные технические средства

Часть третья • 57

для сбора информации о намерениях руководителей захватываемого предприятия. Чаще всего средства подслушивания устанавливаются в кабинетах руководителей предприятия. Их может быть установлено и не одно, в расчете на то, что не все могут быть обнаружены. Не редкость теперь и миниатюрные телевизионные камеры, которые отлично монтируются за навесным потолком в кабинете генерального директора.

Специалист, оснащенный соответствующим оборудованием, за несколько часов может выявить все подслушивающие и подсматривающие устройства, но пока эта работе не проведена, для серьезных разговоров лучше выбирать необычные места, исключающие возможность подслушивания беседы.

Информация, собранная о захватчике, позволит правильно оценить ситуация и грамотно построить оборону. Корпоративный захват — операция весьма дорогостоящая. Газета «Коммерсантъ» в номере от 17 мая 2002 г. приводит данные, что стоимость захвата обычно рассчитывается на уровне годовой, максимум полуторагодовой прибыли предприятия. Причем реальной прибыли, а не балансовой! Обороняющаяся сторона должна понимать, что если ее атакуют, значит на то имеется соответствующий бюджет.

Если грамотно защищаться и тянуть время, то бюджет захвата будет возрастать и в результате вся операция для захватчика может потерять всякий смысл.

Систему защиты нужно выстраивать заблаговременно. В идеальном случае — надо иметь такую систему обороны, которая побуждает любого интересанта отказаться от самой идеи захвата еще до начала ее реализации.

Система мотивации управляющих (генерального директора, директора и т. п.) должна быть построена собственниками бизнеса таким образом, чтобы управляющие всегда были ориентированы на дальнейший рост компании и развитие существующего бизнеса. В противном случае менеджеры могут выступить инициаторами недружественного поглощения.

58 • Акционер против акционерного общества

Мотивация руководителей является важным, но не единственным способом превентивной защиты от недружественного поглощения. Необходимо еще и разумно ограничить полномочия наемных менеджеров.

Действующее законодательство позволяет генеральному директору заключать сделки с имуществом общества, стоимость которого не превышает 25% от балансовой стоимости его активов. При этом если стоимость активов компании-цели достаточно велика, это создает возможность совершения сделок по отчуждению значительного массива имущества предприятия. Компетенцию генерального директора имеет смысл ограничить, передав часть вопросов в ведение коллегиального исполнительного органа — правления (дирекции), атакже ограничив полномочия единоличного исполнительного органа соответствующими пунктами устава.

Разумеется, разумная мотивация руководителей и распределение полномочий не способны полностью гарантировать собственников бизнеса от враждебных действий их собственного менеджмента, но, будучи ограниченным в своих правах, директор не сможет одним росчерком пера лишить общество важных активов или создать крупную кредиторскую задолженность.

Наиболее распространенной схемой создания условий, препятствующих массовой скупке акций, является конструкция перекрестного владения акциями.

Например, потенциальная компания-цель создает дочернюю структуру со своей преобладающей долей участия в уставном капитале (51 и более процентов), а остальные учредители вносят в качестве вклада в уставный капитал принадлежащие им акции компании-цели. Таким образом, у дочерней структуры консолидируется контрольный пакет материнской компании. Генеральный директор компании-цели избирает сам себя на должность генерального директора дочернего общества. Создается конструкция, гарантирующая не только контроль над материнской компанией, но и полную несменяемость генерального директо-

Часть третья • 59

, который на общих собраниях акционеров с завидным постоянством голосует за свою собственную кандидатуру. Генеральный директор в данном случае способен создать полностью подконтрольный ему совет директоров материнской компании, хотя по логике закона совет директоров является органом управления более высокого порядка. Такую конструкцию крайне сложно разрушить законными средствами. Агрессоры, столкнувшись с перекрестным владением акциями, обычно отступают. И если только компанию-цель необходимо захватить любыми средствами, тогда в ход идут технологии хищения акций, причем похищен может быть как пакет акций материнской компании, принадлежащий дочерней, так и пакет акций дочерней компании, принадлежащий материнской.

Схема перекрестного владения акциями является вариантом довольно распространенного способа практически бесплатной «приватизации» предприятия ее менеджментом, а потому прямо запрещена законами большинства экономически развитых государств. К нашей стране это пока не относится, поэтому перекрестное владение акциями пользуется заслуженной популярностью.

Так называемое «обездвиживание акций» заключается в том, что акционеры добровольно (или принудительно?!) вносят свои акции в уставный капитал (паевой фонд) другого юридического лица, которое может быть создано в форме общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества, некоммерческого партнерства, производственного кооператива.

Смысл такой акции заключается в том, что руководство предприятия, организуя новое юридическое лицо, обеспечивает полный контроль над ним, особо контролируя его Участие в делах основного общества. Купить акции у этого лица уже невозможно и вовремя проведенное «обездвиживание» акций лишает противника каких-либо шансов на спех. Аргументом для вовлечения акционеров в новое

Ридическое лицо может стать обещание высоких диви-

-ндов в новом обществе, поскольку основное акционер-

5 общество якобы не желает платить «чужим акционе-

60 • Акционер против акционерного общества

рам» и всю прибыль планирует направить по соответствующему договору в то самое юридическое лицо.

И опять обратим внимание читателя, что действия по «обездвиживанию» акций требуют согласия их владельцев и могут быть осуществлены исключительно в спокойной обстановке.

Кредиторская задолженность потенциальной компании-цели может быть использована агрессором, как в качестве основного, так и в качестве вспомогательного «орудия» в ходе реализации проекта по недружественному поглощению.

Новый Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» хотя и значительно усложнил процесс возбуждения процедуры банкротства в отношении должника, однако это обстоятельство само по себе не исключает возможность ее использования в качестве основного инструмента для корпоративного захвата. Если перед компанией-агрессором стоит задача захватить компанию-цель с использованием любого подходящего способа, то вероятность использования процедуры банкротства для достижения этой цели значительно повышается.

Скупка кредиторской задолженности компании-цели может быть использована также агрессором для нанесения отдельных точечных ударов по предприятию с тем, чтобы лишить его свободных денежных средств, которые очень скоро понадобятся для организации обороны.

Для подготовки к введению на предприятии арбитражного управления требуется единственное — право действовать от имени общества, другими словами, достичь этой цели можно только в компании с генеральным директором общества. Количество акций, которым располагают руководители предприятия, в этом случае значения не имеет, а имеет значение только состав кредиторов и размер кредиторской задолженности общества. Подготовка к введению арбитражного управления заключается в том, что обществом заблаговременно наращивается кредиторская задолженность перед «своим» кредитором с тем, чтобы к нужному времени эта задолженность была просрочен-

Часть третья • 61

ной более чем на три месяца, а ее сумма перекрывала задолженность общества перед всеми другими кредиторами. Сели предприятие благополучное, а создание задолженности начато вовремя, то арбитражное управление будет введено без особых хлопот.

1. Банкротство является достаточно эффективным спо собом в борьбе за предприятие даже тогда, когда агрессор уже физически захватил компанию-цель. В этой ситуа ции рекомендуется арестовать имущество компании-це ли, в противном случае захватчик предпримет все усилия к его срочной реализации. Впрочем, ареста будет добить ся несложно, т. к. он может быть получен в качестве обес печительной меры по иску о взыскании задолженности

предприятия.

2. Как только на предприятии будет введено наблюде ние, временный управляющий обратится к суду, рассмат-

ивающему дело о несостоятельности, с ходатайством об устранении руководителя должника, являющегося ставленником компании-агрессора. В дальнейшем обороняющейся стороне предстоит вытеснить с предприятия отстраненного директора вместе с его охраной и взять компанию под свой контроль.

Рассмотрев основные превентивные меры защиты от недружественного поглощения, мы обратимся к способам защиты в острый период корпоративного конфликта.

Одним из основных тактических способов защиты от недружественного поглощения в условиях начавшейся атаки является контрскупка акций (долей) компании-цели.

Этот способ борьбы с недружественным поглощением является наиболее простым, но и наиболее затратным.

Если на предприятие нет серьезного недовольства поли-'икой руководства, то миноритарные акционеры-работники скорее, даже по более низкой цене, продадут свои ак-яи именно менеджменту. Проблема заключается в том, °оы в кратчайшие сроки мобилизовать необходимые фи-совые ресурсы, что порой бывает затруднительно. Хо-

62 • Акционер против акционерного общества

тя, чем больше мы отдаляемся от времен чековой приватизации, тем меньше акций, представляющих интерес для захватчиков, остается на руках у миноритарных акционеров.

Преимущества скупки акций у мелких акционеров заключается в том, что приобретение акций в этом случае происходит по цене, намного меньшей их истинной стоимости, и существенно меньшей стоимости, за которую, возможно, готов продать свои акции владелец достаточно большого их пакета.

Провести скрытно для руководства предприятия скупку акций у значительного количества их бывших владельцев возможно только тогда, когда руководители настроены излишне благодушно и их не интересует информация о движении акций по лицевым счетам в системе ведения реестра.

Для того, чтобы эффективно противостоять захватчикам, важно вовремя распознать начало их действий.

Прежде всего, отнеситесь с особым вниманием к любому запросу о собственниках предприятия, особенно, если запрос исходит от акционера, владеющего более чем 1% голосующих акций и, соответственно, имеющего право на получения списка всех акционеров с указанием количества принадлежащих им акций. Правда, в этом списке не будет паспортных данных и адресов, по которым проживают акционеры. Последнее особенно важно для осуществления скупки, поскольку по этим адресам направляют письма, по этим квартирам ходят агенты-скупщики, и эти адреса позволяют узнать номера телефонов, чтобы звонить, звонить, звонить...

Получить полный список акционеров со всеми их данными можно тремя основными способами:

— получить список в самом акционерном обществе, воспользовавшись конфликтной ситуацией, халатностью в обращении с информацией или коммерческим подкупом должностного лица (наиболее распространенный способ);

Часть третья • 63

— получить список, подкупив сотрудника регистратора, имеющего доступ к этой информации (несмотря на кажущуюся простоту, это не всегда возможно);

получить список через органы (ФСБ, МНС, МВД и пр.),

имеющие право истребовать любую информацию от любых лиц.

Для закрытых акционерных обществом сигналом начала скупки может служить сделка, по которой акционер общества дарит свои ценные бумаги лицу, которому он ничем не был обязан всю свою прошлую жизнь.

Захватчик всегда стремится достичь максимального результата за минимальное время, он будет стремиться приобрести сразу много акций, обходить и обзванивать в первую очередь относительно крупных их владельцев.

Поэтому особо пристальное внимание следует уделять мажоритарным акционерам, их настроениям, их финансовому положению, семейным и иным проблемам. Необходимо, чтобы у больших пакетов всегда была возможность продать свои акции не на сторону, а другим совладельцам или самому обществу.

Естественно, что у владельцев скупаемого предприятия должно быть полное взаимопонимание с регистратором и работа регистратора должна быть организована так, чтобы в отношении эмитента регистратор работал в режиме наибольшего благоприятствования, а захватчику создавал любые препятствия, которые только возможны в рамках законодательства. Как правило, регистратор первый замечает начало скупки и от квалификации его сотрудников, от степени доверительности в отношениях с руководителями эмитента, зависит, узнают своевременно в скупаемом обществе о начале действий по захвату или же нет.

Получив сигнал о начале скупки, руководству предпринял необходимо собрать максимум информации о том,

° пРотив них действует, с какой целью, какими силами и какими ресурсами обладает захватчик.

Для тех компаний, которые имеют налаженную соб-енную службу безопасности, в которой работают люди,

64 • Акционер против акционерного общества

имеющие соответствующую профессиональную подготовку и обладающие множеством каналов сбора информации, эта, задача решается за сравнительно небольшое время. Для предприятий, служба безопасности которой ограничивается организацией охраны территории и осуществлением пропускного режима, такая задача уже не по зубам.

Собственная скупка акций должна быть более эффективной, нежели скупка, ведущаяся противником. Во-первых, руководство предприятия имеет возможность непосредственного воздействия на акционеров — нынешних и бывших работников предприятия. Во-вторых, руководство предприятия имеет возможность связать приобретение акций или получение их в залог самим обществом с дополнительными льготами для их продавца (участие в долевом строительстве жилья, получение путевок, получение беспроцентного займа и т.п.). Но самое главное — нельзя отставать в цене от цены, предложенной другой стороной. Синхронное повышение цены на акции скорее сдержит потенциальных продавцов акций и явится фактором, затрудняющим скупку.

Прорывом в этом деле могут быть решительные действия, когда цена изначально устанавливается запредельно высокой, после чего акционерное общество резко ее снижает, объясняя всем потенциальным продавцам, что советом директоров была поставлена задача купить только определенный процент акций, апоскольку желающих продать акции оказалось слишком много, то цена будет впредь снижаться. Тем самым исключается фактор ожидания акционерами более высокой цены предложения и, напротив, у них возникает опасение, что по сегодняшней цене завтра акции им уже не продать.

Большой эффект может иметь показательная контрскупка акций по завышенной цене. Акционеры — народ практичный и деньги свои считать умеют.

«На практике неоднократно бывало, — замечает М. Ион-цев в книге «Корпоративные захваты», — что после проведения такой показательной скупки свои акции компании-агрессору уже никто не продавал ».

Часть третья • 65

Срочная реструктуризация активов компании-цели, именуемая обычно «выводом активов», является типичным примером «отделения бизнеса от юридического лица» , о чем мы еще будем говорить в этой книге.

Выведение активов из предприятия позволяет создать « запасной аэродром », куда команда менеджеров рассчитывает «приземлиться» в случае утраты контроля над предприятием. С другой стороны, выведение активов из предприятия объективно снижает его привлекательность для захватчика. Риски, связанные с этим способом защиты от нежелательного поглощения, связаны с возможностью оспаривания сделок купли-продажи имущества в гражданском порядке и преследования генерального директора в порядке уголовном. Поэтому этот способ не слишком хорош, но в определенных ситуациях к нему стоит обратиться. Если агрессор по каким-то причинам не стал или не смог арестовать активы предприятия-цели (не смог « зафиксировать ситуацию»), то немедленный вывод активов является неплохим средством защиты.

Вывод активов обычно осуществляется путем заключения сделок по их отчуждению, при этом надо не нарушать положения действующего законодательства, касающиеся порядка одобрения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

В самом крайнем случае недвижимость, принадлежащую компании-цели, а также наиболее ценные активы можно передать в долгосрочную аренду дружественной структуре, хотя уже существует судебная практика (Высший арбитражный суд, п. 40 Информационного письма №66 от 11.01.2002 г.), позволяющая считать договоры аренды, заключаемые на длительный срок, сделками, связанными з отчуждением имущества арендодателя.

Блокировка пакета акций, приобретенных агрессором,

'Жет служить целям защиты от недружественного погло-

ения, если только руководство компании-цели сумеет вос-

гьзоваться этой ситуацией и провести дополнительную

ссию, «размыв» пакет акций, принадлежащих агрессору.

66 • Акционер против акционерного общества

Обычно обороняющаяся сторона, используя вполне легальные юридические механизмы, способна заблокировать пакет акций, приобретенный захватчиком, поскольку в ходе проведения скупки агрессор вынужден идти на некоторые нарушения действующего законодательства.

Например, при скупке акций закрытого акционерного общества нападающая сторона вынуждена преодолевать преимущественное право других акционеров на приобретение продаваемых акций. Для этих целей обычно используется притворное дарение акций, всегда прикрывающее истинную куплю-продажу. Если несколько физических лиц-акционеров закрытого акционерного общества обратятся в суд с иском о признании недействительной сделки дарения и переводе на них прав и обязанностей по договору купли-продажи акций, который имел место на самом деле, то, в порядке обеспечения иска, суд может арестовать не только «подаренные» компании-агрессору, но и прочие приобретенные ей акции, и даже запретить ими голосовать.

Если в такой ситуации компания-цель сумеет провести дополнительную эмиссию, то усилия агрессора могут оказать напрасными.

Для того, чтобы оперативно провести дополнительную эмиссию, требуется наличие в уставе положений о достаточном количестве объявленных акций и об этом стоит подумать заранее.

Работа с акционерами, как способ защиты от начавшегося недружественного поглощения, способна принести весьма полезные плоды.

Агрессор, склоняя акционеров к продаже акций, обычно использует группу недовольных акционеров, которая начинает на него работать. Доверчивые акционеры часто верят тому, что им рассказывают, не подозревая при этом, что группа недовольных осуществляет свою деятельность отнюдь не на добровольных началах.

Поэтому первым шагом в работе с акционерами в случае начала враждебной атаки является выявление этой группы недовольных. Сделать это несложно: достаточно

Часть третья • 67

всего лишь поговорить с несколькими акционерами. В дальнейшем с этими «агитаторами» полезно провести разъяснительную работу, а также сообщить другим акционерам о том, что известные им люди работают на компанию-агрессора за приличное вознаграждение.

Как показывает практика, в результате таких действий большинство акционеров утрачивает доверие к группе недовольных и у некоторой части акционеров пропадет всякое желание общаться со скупщиками акций.

Большое значение в работе с акционерами имеет вовремя начатая PR-компания, которая разъясняет им суть всего происходящего. Полезно также провести общее собрание коллектива и написать соответствующие письма пенсионерам.

По разным оценкам эффективная работа с акционерами в сочетании с другими методами защиты и покупкой акций у тех, кто остро нуждается в деньгах, способна лишить компанию-агрессора от 30 до 50% потенциальных продавцов. Если захватчик делал ставку на молниеносную скупку и приобретение контрольного пакета, то его планам не суждено будет сбыться.

В борьбе с недружественным поглощением следует задействовать все возможные способы. Одним из таких довольно нетривиальных способов является встречное нападение на компанию-агрессора и людей, ее представляющих. Хорошие, например, результаты дает внеплановая проверка захватчика с привлечением налоговой полиции и с изъятием документации. Но, при этом, надо иметь в виду, что захватчик, занимаясь своим специфическим бизнесом, как правило, имеет налаженный контакт с административными органами и достаточное количество собственных средств для ведения «боевых действий».

1 ем не менее, существует целый арсенал средств, с помо->к> которых можно бороться даже со значительно преходящими силами противника, и в числе этих средств: • Обращение с заявлениями в правоохранительные ор-*• «захватчик часто вынужден вступать в противоре-

68 • Акционер против акционерного общества

чия с уголовным кодексом, поэтому по всем выявленным фактам имеет смысл обращаться с заявлением в правоохранительные органы. 2.

Обращение в суды с исками в отношении агрессора. Предметы таких исков требуют креативного подхода, но если в результате применения обеспечительных мер будут арестованы счета компании-агрессора, то ей будет сложно расплатиться с акционерами за приобретенные акции. 3.

Привлечение к происходящему широкого внимания общественности. Полезно провести митинг рабочих (пусть даже не санкционированный) с призывами о защите предприятия и сохранении их рабочих мест. 4.

Срыв отдельных мероприятий компании-агрессора. Данный способ защиты может быть реализован с использованием различных средств. Все зависит от фантазии обороняющейся стороны. Можно только предполагать, какая начнется неразбериха, если в помещении, где собрались акционеры для скупки, внезапно погаснет свет.

В вопросах срыва отдельных мероприятий компании-агрессора другая сторона способна творить настоящие чудеса. Например, при попытке изъять реестр с помощью определения суда о его передаче другому регистратору было проделано следующее. Сотрудники компании-регистратора любезно встретили судебных приставов-исполнителей, угостили их печеньем и показали реестр на экране компьютера. В течение нескольких часов пока ждали руководителя регистратора, приставов развлекали разговорами, а потом сообщили, что архив, где находится бумажный реестр и все документы, отражающие движение акций по лицевым счетам, уже закрыт. Приставов попросили приходить завтра с утра. Когда утром следующего дня ничего не подозревающие приставы явились в офис регистратора, то их изумленному взору открылось объявление, которое с прискорбием извещало всех заинтересованных лиц о том, что вчера при переносе аптечки разбился ртутный термометр, а потому работы по сбору ртути будут закончены через неделю. Компания временно закрыта, а все сотрудники отпущены по домам.

Часть третья • 69

Отдельно надо сказать о способах защиты топ-менеджеров обороняющейся стороны. Термины, которые обычно используются в этой ситуации, пришли к нам из-за рубежа где подобные способы защиты уже давно получили широкое распространение под названием «отравленные пилюли» (poisonpill)и. «золотыепарашюты».

Под отравленными пилюлями принято понимать различные действия бывшего менеджмента поглощенной компании-цели, призванные создать захватчику дополнительные проблемы.

Классический вариант «отравленной пилюли» — когда в устав компании вносятся положения, обязывающие захватчика выкупить акции у других акционеров по неприемлемо высокой цене. В наших условиях эта норма не работает: практически невозможно доказать в суде, что группа лиц, дружно скупавшая акции, координируется из одного центра. В российской практике используется много других вариантов «poisonpill». Например, можно заключить договор с поставщиком или потребителем своей продукции, предоставив ему возможность расторгнуть договор и взыскать убытки, а также штрафные санкции в случае смены собственника предприятия.

Наиболее распространенной разновидностью отравленных пилюль являются кабальные сделки, заключенные незадолго перед захватом предприятия. Как правило, это сделки по закупке сырья по завышенным ценам или по продаже продукции по заниженным ценам. Соответствующие договоры предусматривают непомерные штрафы за отказ от их исполнения. Столкнувшись с такими пилюлями, компания-цель будет вынуждена оспаривать эти сделки, а случае, если документы будут безупречными — терпеть убытки или платить огромные неустойки.

Одной из разновидностей «отравленных пилюль» явля-

гся векселя, выданные компанией-целью. Если дело идет

скорому захвату, то ее руководители могут начать выдать векселя на астрономические суммы. В отличие от сдел-вексель — это ничем не обусловленное обязательство за-1тить предъявившему его лицу указанную в нем сумму.

70 • Акционер против акционерного общества

С векселями сложно бороться, т.к. отсутствие вексельной силы может быть обусловлено только пороком его формы. Зная об этом, агрессоры всеми силами пытаются предотвратить массовую эмиссию векселей, поскольку в дальнейшем они будут вынуждены отлавливать эти векселя по всей России.

Если сдача в долгосрочную аренду недвижимости не была использована в целях создания дополнительных препятствий агрессору, то эта сделка также может быть использована в качестве весьма едкой «отравленной пилюли». Пока она не будет признана недействительной, арендатор вправе требовать устранения любого нарушения принадлежащего ему права. Если в аренду было сдано, например, здание заводоуправления, то арендатор вправе по суду истребовать его у собственника, при этом новому руководству, назначенному компанией-агрессором, придется размещаться на улице. Кроме того, арендатор, используя исполнительное производство, может постоянно захватывать арендованное им помещение, причем на совершенно законных основаниях.

Классической «отравленной пилюлей» является сокрытие или уничтожение всех документов компании-цели. Уходя с предприятия не по своей воле, бывшие его руководители уносят с собой абсолютно все, начиная от учредительных документов, заканчивая бухгалтерскими, а также форматируют жесткие диски компьютеров, уничтожая все, что на них хранилось.

В отличие от «отравленных пилюль», «золотые парашюты» используют исключительно правовые средства. Классический золотой парашют топ-менеджера заключается в оговорке, содержащейся в трудовом контракте, в силу которой при досрочном прекращении его полномочий он получает значительную денежную компенсацию.

В той степени, в которой захватчику не нужна излишняя публичность в освещении его действий, обороняющейся стороне важно, чтобы общественное мнение было на ее стороне. Наилучшим вариантом является привлечение спе-

Часть третья • 71

циалиста по « пиару », обязанности которого должны включать мониторинг средств массовой информации, рассылку пресс-релизов и организацию публикаций, репортажей, интервью, освещающих события с выгодной стороны.

Обороняющейся стороне необходимо быть готовой к тому, что захватчик будет пытаться оказать психологическое давление на руководителей и создавать различные проблемы для самого предприятия.

Например, могут быть оспорены в суде решения собрания акционеров, решения совета директоров, сделки, совершенные обществом. Могут быть поданы заявления о возбуждении уголовного дела в отношении генерального директора и других руководителей и так далее.

При этом оснований для исков и заявлений на самом деле может и не быть, факты, на которые ссылается заявитель, могут быть плодом его собственной фантазии, однако с подачей заявления запускается механизм его рассмотрения, и руководителей предприятия эта история не оставляет равнодушными. Более того, одновременно с предъявлением безосновательного иска захватчик может потребовать и мер по его обеспечению в виде ареста имущества и денежных средств ответчика. Суд до момента рассмотрения иска по существу не может вынести суждение в отношении заявленных требований, поэтому определение о наложении ареста на денежные средства акционерного общества выносится судьей достаточно легко, особенно в случае известной ангажированности суда.

В такой ситуации постоянного давления на руководителя компании важно, чтобы кто-то публично говорил и прямо противоположные вещи, поэтому хорошо и правильно организованный PR — сильное оружие в руках обороняющейся стороны.

Административный ресурс, если таковым располагает

оороняющаяся сторона, в какой-то степени может защи-

ить общество от неправомерных действий захватчика, но

всегда он бывает достаточно эффективным. Более того,

исватчик часто обладает гораздо большим администра-

72 • Акционер против акционерного общества

тивным ресурсом, нежели обороняющаяся сторона. Видимо такое положение будет сохраняться все время, пока любезное отечество наше будет входить в дюжину наиболее коррумпированных стран мира.

Таков достаточно краткий обзор методов противодействия захватническим действиям компании агрессора, который мы изложили, используя как свои материалы, так и текст книги М. Ионцева «Корпоративные захваты».

Заметим, что правовое поле, на котором идут корпоративные бои, определяется, в первую очередь, тем объемом прав, который принадлежит акционерам, и эти права они могут использовать как плацдарм для успешного наступления.

<< | >>
Источник: Осиновский А. Д.. Акционер против акционерного общества. — 2-е изд., переем, и доп. — СПб.: ООО «Издательство ДНК». — 384 с. — (Корпоративный консалтинг). 2006

Еще по теме КАК НЕ ДАТЬ ЗАХВАТИТЬ КОМПАНИЮ:

  1. КЕЙС 1. Разработка продукта в компании Мариотт
  2. Динамика количества компаний на рынке Колоколообразная кривая количества компаний во времени.
  3. Реклама на разных уровнях рынка.
  4. уПРАВЛЕНИЕ БИЗНЕСОМ: ИСТОРИЯ КОМПАНИИ SEARS
  5. 5.3. Противостояние рейдерству (захватнической политике)
  6. 2.2.1. Поглощение публичных компаний
  7. Статья 11 Правило «захвата» (breakthrough)
  8. § 3. Роль позитивного нейтралитета в международных отношениях
  9. § 14. Время возникновения предпринимательских соглашений
  10. ТИПОЛОГИЯ КОРПОРАТИВНЫХ КОНФЛИКТОВ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -