Глава 7. Участие адвоката в арбитражном процессе

Тактика действий адвоката в арбитражном процессе. Методика работы адвоката.

Участие адвоката в арбитражном процессе во многом аналогично его участию в гражданском судопроизводстве, но, учитывая, что арбитражный процесс несколько отличен от гражданского, то адвокат должен знать и уметь применить на практике эти отличия.

Принятый в 2002 г.

Тактика действий адвоката в арбитражном процессе заключается в следующем:

В процессе изучения материалов дела и подготовки дела к рассмотрению в порядке арбитражного судопроизводства у адвоката должна сформироваться позиция, определение которой является основой всех последующих решений.

Позиция по делу - это выработанная адвокатом главное направление субъектного состава лиц, участвующих в деле, четкое и правильное формулирование предмета и основания иска, пределов доказывании. Очень важно помнить о том, что в рамках арбитражного судопроизводства суд не выходит за пределы исковых требований, как это имеет место в гражданском судопроизводстве. Поэтому правильно определенные в конкретном деле предмет и основание иска - чрезвычайно важные предпосылки достижения успеха в судебном разбирательстве. Адвокат при выработке позиции должен руководствоваться только интересами своего доверителя. Он должен более чем кто-либо исходить из принципа, что «его клиент всегда прав», а противоположная сторона не имеет никаких законных оснований для своих требований.

В методике работы адвоката непосредственно в судебном заседании арбитражного суда можно выделить два аспекта: процессуальный и доказательственный.

Процессуальный аспект состоит в том, что, имея перед собой сформулированную клиентом задачу, адвокат при помощи процессуальных возможностей пытается направить разбирательство в нужное его клиенту русло и позволит рассчитывать на благоприятный исход дела.

Доказательственный аспект состоит в том, что адвокату необходимо постоянно анализировать обстоятельства данного дела, предвосхищать те доводы и соображения, которые могут быть приведены противоположной стороной в обоснование своей позиции.

В арбитражном процессе действует правило «раскрытия доказательств», то есть до рассмотрения дела по существу стороны должны сообщить друг другу о том, какие доказательства имеются в их распоряжении, ибо в противном случае использовать эти доказательства в процессе будет уже невозможно. Поэтому адвокат должен разъяснить это положение своему доверителю, чтобы в последующем не возникало каких-либо проблем.

В арбитражном процессе действует особый порядок обжалования судебных решений, как в части процедуры, так и в части сроков на обжалование, поэтому это обстоятельство адвокат также следует заранее разъяснить своему клиенту. Также следует разъяснить возможность непоследовательного обжалования, то есть когда одна из стадий обжалования сознательно пропускается. Двигателем рассмотрения того или иного дела в вышестоящих инстанциях является интерес к этому со стороны, которая не удовлетворяется вынесенным решением, а основанием служит соответствующая жалоба или заявление.

В арбитражном процессе существуют особые процедуры рассмотрения отдельных категорий дел, что также следует разъяснить клиенту. Например, дела о признании должника несостоятельным (банкротом), дела об оспаривании нормативных актов в предпринимательской и иной экономической деятельности, дела упрощенного производства и т.п.