§ 2. Стратегия и тактика защиты на досудебном следствии

В целом природа защитительной деятельности в должной мере является достаточно исследованной. Стратегия (от греч. strategos - веду войско) - это общий план действия для достижения необходимого ре

зультата (в отличие от тактики, решающей частные, промежуточные задачи).

Слово «тактика» (от греч. taktika - искусство построения войска) возникло в VI-V ст.ст. до н. э. в связи с развитием вооруженных сил. Следственной тактикой называют ту часть, которая включает учение о следственных версиях, планировании следствия, наиболее эффективных способах и приемах выполнения отдельных следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий в целях всестороннего, полного, объективного и быстрого расследования и предупреждения преступлений.

Тактика защиты предполагает избрание оптимальной позиции (линии поведения защитника), целесообразных приемов ее реализации в ходе следственных, судебных и иных действий. Еще в конце 70-х годов ХХ ст. предлагалась такая формулировка: «Тактика защиты - это правильность и своевременность выбора и квалифицированного осуществления законных средств и способов защиты, которые в конкретных условиях производства по делу наиболее эффективно содействуют достижению целей, поставленных перед защитником уголовно-процессуальным законом».

Защитник должен организовать защиту так, как считает целесообразным, используя различные тактико-психологические приемы. Действия адвоката, в процессе которых он применяет различные психологические приемы и методы, не должны вызывать подозрений у его клиентов или других лиц, с которыми ему по роду деятельности необходимо общаться и получать определенную информацию. Защитник может использовать «слабые места» обвинения. Однако недопустим «произвол защиты» недобросовестных адвокатов, использующих противоправные и аморальные средства.

Основной объем доказательств устанавливается именно на ранних стадиях досудебного следствия. Поэтому в указанной стадии уголовного судопроизводства предпринимаются усилия по обнаружению доказательств, их сбору и приобщению к материалам уголовного дела. А суд, как известно, не связан этими материалами и, допрашивая подсудимого, потерпевшего, свидетеля, которые уже давали показания на досудебном следствии, не только заново самостоятельно исследует и оценивает их, но и может выяснить при этом новые сведения, не фигурировавшие ранее и не отраженные в протоколах следственных действий. Досудебное следствие происходит вскоре после события преступления, поэтому информация, поступающая из различных источников, отличается боль

шей степенью точности и конкретности. А по прошествии определенного временного интервала, который отдаляет само событие преступление от непосредственного судебного разбирательства, информация поступает уже более «бледная». В конце концов через какое-то время свидетели, потерпевшие (кто-то раньше, кто-то чуть позже) забывают прошлые события; это обыкновенное физиологическое свойство человеческой памяти. Они могут отдельные события, связанные с преступлением, помнить в общих чертах, могут останавливаться на деталях, могут их путать, связывать с другими событиями, которые за это время произошли в их жизни. И в конечном итоге могут их изменять под давлением заинтересованных лиц.

Решающее значение при этом имеет методически правильное построение защиты, основанное на максимальном использовании допустимых в этой стадии средств и способов защиты. В следующих стадиях уголовного судопроизводства вероятность приращения новых знаний все время уменьшается, защита не может в полной мере реализовать свои права. Закон не создал для этого реального механизма.

Заключив соглашение на защиту прав доверителя на досудебном следствии, как правило, с родственниками арестованного подозреваемого, адвокат должен быть допущен к участию в уголовном деле.

В значительной степени безошибочность правильного выбора адвокатом позиции по защите зависит от степени психологического контакта, доверия между ним и подзащитным, установившегося во время первых встреч. Знакомясь, опытный адвокат сначала расскажет о себе, а затем расспросит собеседника. Обязательно следует поинтересоваться здоровьем задержанного (арестованного), его самочувствием. Ведь не секрет, что большинство обвиняемых после задержания находятся в состоянии стресса и фрустрации.

Одним из основных стрессоров является угроза личному благополучию человека и его близких. Привлечение к уголовной ответственности угрожает не только условиям физического существования, но и, что более важно, социальному статусу личности, ее престижу, принадлежности к определенной социальной группе, ее самооценке, жизненным планам и другим значимым ценностям. Происходит резкая смена образа жизни, психотравмирующая обстановка гнетуще воздействует на психику человека, более болезненно сказывается влияние такого психологического фактора, как «публичность одиночества». Сильно сказываются характерные для отечественных ИВС, СИЗО скученность, антисанитария, недостаток кислорода, наличие сокамерников, среди которых могут оказаться и лица, готовые продемонстрировать новенькому, что такое «настоящий беспредел». В этой связи особенно важно отметить

страх для людей, которые были впервые в своей жизни взяты под стражу, перед другими арестованными. Именно их, а не представителей администрации мест лишения свободы (следственных изоляторов), как свидетельствуют многочисленные данные, больше всего боятся взятые под стражу. Страх перед ними из-за физических расправ, зачастую очень жестоких, или циничных сексуальных издевательств более чем обоснован. Так что «фронт обороны» у арестованных на следствии весьма широк. В этих условиях нравственные вопросы собственного преступного поведения неизбежно начинают отступать на второй план, а потом как бы растворяются, самоупреки, если они и были, исчезают вообще, так как своих сил и возможностей может не хватить для отражения внешних опасностей, которые так реальны и которые могут исковеркать оставшуюся жизнь.

Надо добавить, что тема совершенного преступления, личной вины и приближающейся ответственности весьма непопулярна в следственных изоляторах, тюрьмах и колониях. Ее редко касаются даже представители администрации СИЗО и не в последнюю очередь в связи с тем, что обычно не могут сказать ничего существенного по поводу причин преступного поведения, соотношения виновности и грозящего наказания, перспектив дальнейшей жизни.

Если следственно-арестованный признает себя действительным источником собственных же преступных действий, он сам себе наносит ощутимый эмоциональный удар. Последствия этого удара могут быть тем ощутимее и тем большему риску подвергается личностная целостность, чем больше субъект винит себя и раскаивается в содеянном. Поэтому на такой пересмотр способен далеко не каждый. Тем более, что в описанных случаях подследственный чаще всего одинок и ему никто не поможет профессионально грамотно разобраться во всех этих сложнейших вопросах. Остается один человек, который имеет реальный шанс оказать ему помощь, - это адвокат.

Так что вопрос о здоровье и самочувствии подзащитного - не праздное любопытство адвоката, даже без учета того, что первичные признательные показания задержанного, проводимые еще без участия защитника, могли быть получены с использованием противозаконных методов воздействия.

Следующим этапом в становлении взаимопонимания между адвокатом и подзащитным может быть выяснение обстоятельств дела. Это очень

интересная и деликатная часть беседы, где один адвокат может потребовать от задержанного рассказать ему всю правду, другой - принять за правду услышанное, третий - потребовать, чтобы задержанный придерживался изложенной ему адвокатом версии.

При первой беседе с подзащитным особенно важно выявить то, что требует быстрого разрешения: 1) нет ли обстоятельств, исключающих уголовную ответственность; 2) нет ли оснований для прекращения уголовного преследования; 3) если имеет место неоконченный состав преступления, то нет ли добровольного отказа от преступления; 4) нет ли невиновного причинения вреда; 5) не совершено ли деяние в состоянии невменяемости. После этого обвиняемому следует разъяснить его права, в том числе право на защиту, право давать показания. Хотя формально такую процедуру должен был сделать следователь или дознаватель сразу же после физического задержания перед составлением протокола о задержании. Поэтому нужно разъяснить, что давать показания - это право, а не обязанность подозреваемого. Так же, как и право знать, в чем он обвиняется, и др. Исходя из полученной информации, адвокат обсуждает с клиентом план защиты, выбирает ее позицию.

В психологическом плане между защитником и подзащитным должны складываться доверительные отношения. При этом защитник не должен быть связан волей и позицией своего подзащитного, он самостоятельно определяет направление и тактику построенной им защиты, выступая от своего имени.

Уже на стадии заключения соглашения на защиту адвокату совместно с доверителем приходится решать неординарную, деликатную задачу - о размере вознаграждения по договору. Существовавший ранее порядок установления гонорара в соответствии с таксой ныне изменен. Оплата устанавливается по соглашению между адвокатом и обратившимся за помощью. Вопрос определения суммы гонорара представляет определенную сложность как с практической, так и с психологической стороны.

Определенная сложность положения адвоката заключается и в односторонности функции защитника. Адвокат в отличие от прокурора выясняет только те обстоятельства по делу, которые оправдывают либо смягчают вину или степень ответственности подзащитного. Одна из первых заповедей Гиппократа врачам «Не навреди» может быть целиком

отнесена к адвокату: своей деятельностью он обязан не навредить позиции и интересам подзащитного. В этом проявляется одно из наиболее характерных специфических нравственных требований к адвокату.

Стратегическая позиция адвоката определяется «слабыми местами» обвинения, разрывами в системе доказательств. Тактика же защиты иногда корректируется и процессуальными нарушениями как на досудебном следствии, так и в суде. Формируясь на протяжении досудебного следствия и судебного разбирательства, позиция защиты концентрированно излагается в речи адвоката. При этом защитник не связан ни с характером ранее заданных вопросов, ни с заявленными ходатайствами, ни с общим эмоционально-психологическим настроением судебной аудитории. Адвокат не должен приспосабливаться к ожидаемому решению суда. Свою позицию он не согласовывает ни с кем, кроме своего подзащитного, отстаивая его законные интересы. И, конечно, позиция, адвоката не должна противоречить закону - юридическому и нравственному.

В чем же законный интерес подсудимого? В том, чтобы в ходе судопроизводства были всесторонне и полно исследованы все благоприятные для него обстоятельства, чтобы подсудимому была обеспечена полная возможность оспаривать обвинение, представляя доказательства и доводы своей полной невиновности или смягчающие степень его ответственности. Адвокат призван выяснить все, что может послужить в пользу его подзащитного.

Процессуальная функция адвоката по защите подозреваемого (обвиняемого, подсудимого) - не формальная обязанность. Вся деятельность защитника основывается на его внутренней убежденности в необходимости извлечь из дела все то, что свидетельствует в пользу его клиента. Его обязанность - оказать всемерную юридическую помощь подзащитному. Суду же нужны обоснованные доводы адвоката в пользу отстаиваемой им позиции. Аргументация своих тезисов - основа деятельности адвоката.

Однако деятельность адвоката не сводится только к логическим построениям. Его задача - привнести в судебное разбирательство дух нравственного мышления, создать атмосферу милосердия при обсуждении остроконфликтных ситуаций, четко отделить проявление «злой воли» от случайного проступка, показать суду подлинные причины исследуемого происшествия, возможное стечение обстоятельств, приведших к временному снижению психорегуляционных возможностей его подзащитного.

Особый круг проблем возникает в связи с этикой поведения адвоката. Подзащитный доверяет адвокату сокровенные стороны своей жизни, и адвокат призван определить допустимую меру обнародования этих сторон.

Осуществляя процессуальные функции, защитник направляет свою деятельность на охрану прав подзащитного. Однако деятельность защитника служит интересам не только подзащитного, но и правосудия. Для достижения целей уголовного судопроизводства в равной мере необходимы высококвалифицированное обвинение и столь же высококвалифицированная защита. Достижение истины в судопроизводстве возможно лишь при сбалансированности этих двух его механизмов.

Защитник, оказывая подзащитному юридическую помощь, способствует укреплению законности, не допускает произвола в судопроизводстве, предотвращает возможность судебной ошибки. Защитник дисциплинирует поведение подсудимого, помогая ему выполнить юридически грамотные действия. Невыполнение реализации права на защиту влечет отмену приговора. Защитник не заменяет подсудимого - он занимает самостоятельное процессуальное положение. Он не связан полностью с волей и позицией подзащитного, самостоятельно определяет направление и тактику защиты и выступает на суде от своего имени. Однако защитник и подзащитный согласовывают свои позиции. В психологическом плане между ними возникают доверительные отношения, отношения позиционной солидарности. Подобного рода отношения не могут возникнуть только при ложном самооговоре подсудимого. Защитник подвергает предъявленное обвинение скрупулезному критическому анализу, помогает подсудимому занять наиболее правильную позицию. Подсудимый может отказаться от своего защитника даже в процессе судебных прений. Адвокат же не имеет права отказаться от принятой на себя защиты подзащитного. Он должен выяснить все те обстоятельства, которые могут служить для оправдания или смягчения вины своего подзащитного, и оказывает ему необходимую юридическую помощь.

Защитник входит в личный контакт с подозреваемым (обвиняемым, подсудимым), старается выяснить истинные мотивы совершенного им преступного деяния, тщательно анализирует все его обстоятельства и помогает подзащитному занять наиболее благоприятную для него правовую позицию как на досудебном следствии, так и в судебном разбирательстве. Таким образом, между адвокатом и подзащитным должны складываться доверительные отношения, согласованная общая линия поведения.

Рекомендации для преодоления психологического барьера в общении защитника и подзащитного: 1) при общении защитнику необходимо учитывать внутреннее состояние подзащитного, а также тот факт, что он сам постоянно изучается своим клиентом; 2) защитник должен помнить, что вся информация, которая поступает от него, оценивается подзащитным крайне негативно, скептически. На оценку влияет его психическое состояние, вызванное стрессовой и фрустрационной ситуациями; 3) отношение

подзащитного к защитнику определяется больше чувственным восприятием, чем разумом. Поэтому при первой встрече необходимо подготовить первые фразы и действия, которыми можно вызвать у подзащитного положительные эмоции; 4) защитнику следует быть предельно откровенным не только с подзащитным, но и с самим собой. Какое-либо недоверие, фальш, которые допускаются, причем с обоих сторон, сводят на нет все усилия по достижению взаимного соглашения и приводят, как правило, к негативному результату; 5) подзащитному следует разъяснить, что защита возможна исключительно тогда, когда между адвокатом и подзащитным будут исключены взаимные подозрения и недоверие; 6) установлению контакта с подзащитным способствует тщательный анализ адвокатом личности подзащитного и выбор наиболее эффективных в конкретном случае психологических приемов воздействия; 7) в процессе защиты адвокату необходимо проявлять максимальную толерантность, корректность, тактичность и сдержанность в общении с подзащитным.

Вместе с тем адвокат не заменяет в суде своего подзащитного, не адаптирован к его целенаправленности, а самостоятельно определяет и реализует свою тактику защиты в суде. Подсудимый имеет право отказаться от своего защитника, а адвокат не может отказаться от своего подзащитного. Даже при признании и очевидности вины подсудимого, защита может оказать помощь в определении степени вины и обеспечении справедливости наказания в соответствии с тяжестью преступления и особенностями личности подсудимого. Важную роль для формирования линии защиты играет установление личного контакта адвоката с обвиняемым. Защитник должен познакомить своего подзащитного с характером обвинения. Здесь важную роль имеет способность адвоката установить контакт с обвиняемым, понять мотивацию его поведения, определить индивидуально-психологические свойства его личности и выявить все смягчающие его вину обстоятельства как объективного, так и субъективного порядка.

Тактический прием - это способ действий, который наиболее эффективно обеспечивает достижения защитой поставленных заданий. В целом тактика защиты складывается из определенной системы тактических приемов, которые достаточно известны. Но вот использование этих приемов является настоящим искусством, которое предусматривает умение их подачи, преподнесения, определенного размещения и систематизации, что наилучшим образом дает возможность адвокату осуществить функцию зашиты.

Осуществляя защиту на досудебном следствии, адвокат имеет право не только встречаться с клиентом, но и участвовать в следственных действиях, которые проводятся с участием подзащитного. Допрос - са

мое распространенное следственное и судебное действие по собиранию и фиксации доказательств, основной источник получения доказательственной информации. Воздействовать на допрашиваемого - означает вызвать у него чувства, стремления и даже потребность дать правдивые показания, побудить думать и поступать так, чтобы удовлетворить интересы правосудия в достижении истины. Однако до настоящего времени в юридической литературе остается открытым вопрос о правомерности применения при допросе так называемых психологических «хитростей» и «ловушек».

Система тактических приемов допроса рассматривается некоторыми авторами в двух планах: как алгоритм и как система тактических приемов, которой присущи элементы вариативности. Защитник должен учитывать при проверке алиби своего подзащитного следователем, что система тактических приемов, направленных на опровержение либо подтверждение алиби, включает опровержение логических и хронологических противоречий в показаниях; нарушение последовательности в выяснении обстоятельств события. Адвокат вправе с разрешения следователя задавать вопросы как своему подзащитному, так и другим участникам следственного действия.

При прямом допросе защитник не может задавать наводящих вопросов, т. е. таких, которые подсказывают ответ. Формулируя вопрос, защитник обязан не только предусмотреть вариант ответа, но и попытаться мысленно смоделировать конечный результат, который может быть достигнут благодаря его вопросам. Нередко полезнее воздержаться от вопросов, ответы на которые могут лишь ухудшить позиции защиты. Адвокат, как и судья, при оценке доказательств не должен полагаться на свои впечатления, если они безотчетные. Логические выводы, к которым он приходит в результате такой оценки, должны основываться на исследовании конкретных доказательств по делу. Пренебрежение этим правилом может повлечь осуждение невиновного.

К психологическим основам доказывания относится внутреннее убеждение как необходимый элемент оценки доказательств. Категория «внутреннее убеждение» по существу выражает субъективную уверенность в соответствии субъективной оценки объективно существующим обстоятельствам или фактам. Субъективность внутреннего убеждения адвоката как его форма не только не исключает, а наоборот, предполагает объективное содержание. Являясь по своему содержанию отражением объективной действительности, внутреннее убеждение, однако, не выполняет функции критерия истинности познаваемого в уголовном деле.

Внутреннее убеждение адвоката должно отвечать определенным требованиям: 1) основываться на доказательствах, собранных в установ

ленном порядке; 2) доказательства должны быть проверенными; 3) каждое доказательство должно быть рассмотрено отдельно и в совокупности с иными доказательствами; 4) исходить из всестороннего, полного и объективного рассмотрения материалов уголовного дела. Поэтому, изучая материалы уголовного дела, адвокат выясняет, если было представлено и зарегистрировано заявление, в какой срок и какие конкретно выполнялись проверочные действия; через какое время после подачи заявления или поступления сообщения было возбуждено уголовное дело.

Участие адвоката на стадии следствия предполагает построение взаимодействия со следователем по тактике защиты. При оборонительной тактике защиты адвокат принимает всю версию следствия целиком, без каких-либо дополнений и поправок, наблюдая за деятельностью следователя, фиксируя его ошибки с целью использования слабых мест досудебного следствия для реализации линии защиты. Поскольку диапазон следственных ошибок довольно широк и разнообразен, там есть место и уголовно-процессуальным ошибкам и уголовно-правовым, тактическим, организационным, психологическим, экспертным и др. Подобная адвокатская тактика, на первый взгляд кажущаяся пассивной, имеет свой потенциал и нередко приводит к желаемому результату.

Нейтральная тактика защиты представляет собой взаимодействие адвоката со следователем в форме сотрудничества, при котором возможны взаимные компромиссы по принципу: у следователя своя работа, у адвоката - своя. В таком варианте конфликты и открытое противоборство отсутствуют, а реализация позиции защиты переносится на этап судебного следствия.

Атакующая тактика защиты предполагает навязывание следователю конфликтной ситуации с захватом инициативы, навязывание трудоемких следственных действий в целях защиты, формирование системы сбалансированных предложений, направленных на разрушение обвинительной концепции следователя.

Одним из наиболее важных ключевых моментов в построении работы защитника по уголовному делу является признание или отрицание вины его клиентом. С точки зрения виновного отрицание относится к одному из наиболее доступных способов затруднения следствия. При этом нередко подозреваемый (обвиняемый), готовясь к допросу, заранее обдумывает линию поведения, продумывает ответы на возможные вопросы и различные объяснения на тот случай, если его изобличат.

Отметим, что запирательство - явление многофакторное, объяснить которое лишь одной какой-либо причиной явно недостаточно. Мотивы, которыми может руководствоваться подследственный, скрывая правду, имеют множественный характер: 1) боязнь ответственности, наказания

и желание предотвратить его возможные последствия для себя и своих близких; 2) боязнь огласки, общественного осуждения и стыд от осознания аморальности и противоправности своего поступка; 3) связь расследуемого события с интимной стороной жизни обвиняемого; 4) стремление скрыть соучастников и других лиц, причастных к преступлению; 5) опасение мести со стороны заинтересованных лиц; 6) сговор и круговая порука соучастников; 7) с целью перехода на более мягкую уголовноправовую квалификацию обвинения; 8) следствие подкупа или расчета на материальную поддержку семьи обвиняемого со стороны неразоблаченных соучастников; 9) связь расследуемого события с иными, еще неизвестными следствию преступлениями обвиняемого; 10) стремление утаить похищенное, сохранить для себя и своей семьи деньги, ценности или иные материальные блага; 11) надежда на опровержение доказательств при судебном рассмотрении; 12) уверенность в невозможности доказать вину обвиняемого; 13) недоверие к адвокату (следователю), которое имеет характер общего предубеждения, а также личная неприязнь к этим лицам; 14) принципиальное нежелание содействовать правоохранительным органам, адвокату, суду в установлении объективной истины по делу, обусловленное глубокой антиобщественной установкой обвиняемого.

Предлагаем методику контакта между адвокатом и клиентом, а также другими лицами в процессе оказания правовой помощи по уголовному делу в условиях затрудненного общения. Предполагается, что адвокат незнаком с клиентом, поэтому рекомендуется такой алгоритм в установлении контакта при общении: 1) накопление согласий между общающимися; 2) поиск общих или совпадающих интересов; 3) принятие принципов и качеств, предлагаемых для общения; 4) поиск и выявление скрываемых свойств и сторон личности (выявление качеств, затрудняющих общение); 5) адаптация партнеров и реализация индивидуальных воздействий; 6) достижение конкретных отношений и построение согласованных действий.

Адвокату следует знать, что пути, которыми человек приходит к признанию, с некоторой долей условности можно определить таким образом: 1) человек вынуждается к признанию и «явке с повинной» самими условиями совершения преступления при полной очевидности и отсутствии всякого намерения уклониться от ответственности; 2) признание рождается в результате борьбы мотивов, служа выходом из острого мотивационного конфликта и способом разрядки напряженности; рационально реагируя на сложившуюся ситуацию, признается главным образом из простого расчета; 4) признание рождается в итоге переоценки и переосмысления ценностей в процессе расследования в результате убеждения и переубеждения обвиняемого; 5) признается после запира

тельства в результате искусной работы следователя, успешной тактики допроса, будучи изобличен собранными доказательствами; 6) признается под воздействием угроз, из боязни ожидаемого (реального или мнимого) причинения вреда со стороны правоохранительных органов; 7) в результате оказания внепроцессуального давления со стороны близких ему лиц или воздействия сообщников; 8) независимо от влияния извне, в результате внутреннего осознания своей вины, стремления ее искупить. Признание такого рода опирается на нравственные побуждения, моральную оценку своих действий и самоосуждение.

Приведенный перечень не охватывает всего многообразия мотивов признания, но позволяет разделить их на утилитарные (по расчету), при понимании бесполезности запирательства или выгоды позиции раскаявшегося в случае очевидности преступления при изобличении собранными по делу доказательствами, и спонтанные (самопроизвольные), вызванные чистосердечным раскаянием, искренним сожалением о содеянном.

С целью построения адекватных мер противодействия адвокату следует знать и учитывать типичные и нестандартные приемы, применяемые органами следствия в отношении подследственных (см. схему 1), которые не удается обжаловать как незаконные.

Существуют методы подавления воли и создания условий для эффективной разработки конкретного лица. Например, выявленных в местах заключения осведомителей и агентов не убивают, а насилуют, делая их пожизненными изгоями и отверженными.

Кроме того, существует масса психотропных средств, под влиянием которых человек все расскажет. Для этого достаточно сделать один укол. Поэтому в настоящее время нет необходимости пытать «крупную фигуру» (это может быть высокопоставленный или даже умеренного уровня чиновник, финансовый магнат, лидер преступной группировки и др.), чтобы он выдал все, что ему известно по интересующему «органы» делу. В настоящее время получены эффективные средства подавления человеческой воли без отключения при этом сознания подозреваемого.

Есть и категория людей, которых можно заставить отказаться от своих намерений только угрозой физического насилия или уничтожения. Порошок ЛСД может заставить человека покончить жизнь самоубийством. Он может быть подсыпан в пищу ради эксперимента, им можно пропитать писчую бумагу и авторучки, а затем подсовывать их намеченным жертвам, когда надо будет одурманить наркотиком свой объект. Он может применяться при допросах с целью подавления мозгового контроля и заставить говорить без утайки.

Еще одним действенным методом подавления воли подозреваемого является его присутствие на допросах тех, кто уже сломлен. При этом

делается акцент на то, что все эти пытки выше человеческих сил, допрашиваемые все равно заговорили, но уже поздно: они истрепаны морально и покалечены физически. В процессе ведения следствия может применяться метод чередования «злого» и «доброго» следователей, чтобы таким образом снизить сопротивляемость подозреваемого, лишить его уверенности, подтолкнуть к ошибке в выбранной им заранее линии поведения, подсознательно пойти на сотрудничество со следствием.

Систематизируя различные направления методики защиты, укажем, что непосредственный характер работы защитника по уголовному делу

сводится к следующим отдельным направлениям: 1) личное участие в производстве следственных действий; 2) заявление ходатайств на различных этапах следствия; 3) обжалование действий и решений следователя и прокурора.

Теперь более подробно рассмотрим каждое из этих направлений. Личное участие в производстве следственных действий. С момента допуска к участию в уголовном деле защитник имеет право и обязан принимать участие в производстве всех следственных действий с участием подозреваемого (обвиняемого): допросе, избрании в отношении него меры пресечения, предъявлении обвинения и допросе в качестве обвиняемого, обыске, выемке и осмотре вещественных доказательств (хотя именно это достаточно сложно, но вместе с тем подчас играет решающую роль), воспроизведении обстановки и обстоятельств события, очных ставках, предъявлении лица или предмета для опознания и др. Однако на практике некоторые адвокаты ограничиваются своим участием при предъявлении обвинения и последующих допросах одного своего подзащитного, очных ставках, но только с его участием, воспроизведении обстановки и обстоятельств события, если их клиент соглашается что-либо показать, либо органы следствия по своей инициативе хотят такое предпринять, ознакомлении с результатами экспертиз и полными материалами уголовного дела. Безусловно, это важнейшие вехи, так сказать, хребет расследования, на который уже нанизываются остальные детали. Но для построения правильной линии защиты этого, конечно, мало.

Защитник вправе участвовать в различных следственных действиях, но не во всех. Отметим, что это могут быть не только те, которые производятся с участием подозреваемого (обвиняемого) или по его, а также защитника ходатайствах, но и в любых других следственных действиях, но с разрешения следователя или лица, производящего дознание. Это обязывает защитника планировать осуществление защиты с учетом возможностей установления необходимых сведений при помощи конкретного следственного действия и участия в нем. Ходатайство о его проведении должно быть заявлено заблаговременно, с тем чтобы это следственное действие не оттягивалось и в нем не было отказано вследствие нецелесообразности проведения. Нельзя упускать возможность участвовать в следственных действиях, где устанавливаются обстоятельства, касающиеся подзащитного, совершенного им преступления, поскольку защитник вправе не только задавать вопросы в ходе самого следственного действия, но и подавать замечания по поводу неправильности или незаконности тех или иных следственных приемов, условий выполнения следственных действий, а также неправильности или неполноты записей в протоколе данного действия. Это позволит не только контролировать

правильность отражения в протоколе доказательственной информации, но и значительно расширить, уточнить фактические данные, свидетельствующие в пользу подозреваемого (обвиняемого).

Таким образом, участие защитника в производстве отдельных следственных действий характеризуется следующими особенностями: 1) на основании имеющейся информации определяется необходимость присутствия при производстве следственного действия; 2) заявляется обоснованное и мотивированное ходатайство о том, чтобы ему разрешили участвовать при производстве следственного действия в тех случаях, когда такое разрешение необходимо; 3) производится подготовка к следственному действию; 4) выдвигаются и проверяются определенные версии защиты.

Эффективность участия в конкретных следственных действиях в значительной мере зависит от умения устанавливать психологический контакт с его участниками, логически мыслить, приводить аргументы, моделировать ситуацию и т. п. Особого внимания заслуживают рекомендации об установлении психологического контакта защитника с подозреваемым (обвиняемым). Несмотря на то что часто указанные лица не бывают до конца откровенными со своим защитником, он тем не менее должен побудить подозреваемого (обвиняемого) к откровенной беседе, доверию, взаимопониманию. Защитник, полагаясь на свой профессиональный опыт, с учетом личности подзащитного определяет эмоциональную и содержательную части беседы с ним, последовательность выяснения вопросов, касающихся обстоятельств преступления.

В беседе необходимо соблюдать одну из тактических рекомендаций: терпеливо и внимательно выслушивать подзащитного, не мешать ему высказаться по всем вопросам, по которым он считает необходимым изложить свое мнение. От каждой беседы подозреваемый (обвиняемый) ожидает определенных результатов, получения ответов на возникшие вопросы, квалифицированных юридических советов и консультаций, возможных вариантов защиты и др. Поэтому защитник обязан продумывать ход каждой беседы со своим подзащитным, намечать вопросы, которые подлежат обсуждению, прогнозировать возможные варианты поведения подзащитного. Заявление ходатайств на различных этапах следствия. Одним из наиболее действенных способов, которые позволяют адвокату выполнять свои профессиональные обязанности защитника в уголовном судопроизводстве, являются ходатайства. Средством участия адвоката в доказывании, содействии познавательной деятельности конкретного правоохранительного органа и лица, которые ведут уголовный процесс, а также достижения цели защиты является право их заявлять. Это право защитником может и должно быть реализовано при наличии недостатков или

нарушений закона в процессе проведения досудебного следствия по уголовному делу.

С помощью ходатайств защитник доводит до сведения следователя или прокурора свою позицию о доказанности обвинения, обоснованности предъявленного обвинения, целесообразности конкретных процессуальных решений. Защитник вправе заявлять различные ходатайства без ограничения их числа. Одно и то же ходатайство может быть заявлено следователю неоднократно. Так при правовой позиции невиновности в совершении инкриминируемого преступления логичным представляется заявление ходатайства о прекращении уголовного дела в отношении подзащитного по крайне мере два раза: в момент предъявления обвинения и по окончании досудебного следствия.

Ходатайство защитника - это официальное письменное или устное обращение к лицу, уполномоченному осуществлять уголовно-процессуальную деятельность и принятие решений по делу, направленное на защиту прав и законных интересов подозреваемого (обвиняемого). Ходатайства защитника предварительно должны согласовываться с подзащитным и подаваться непосредственно следователю или прокурору. Форма ходатайства защитника подразумевает в первую очередь, что оно должно касаться предмета доказывания по конкретному делу: события преступления (времени, места, способа и других обстоятельств расследуемого деяния); виновности обвиняемого в его совершении, формы вины, мотивов и целей совершенного преступления; отягчающих, смягчающих и иных обстоятельств, которые влияют на степень и характер общественной опасности совершенного преступления; обстоятельств, характеризующих личность обвиняемого; характера и размера ущерба, причиненного преступлением и др. Что же касается участия адвоката- защитника при назначении и проведении экспертиз, то действующее процессуальное законодательство не дает ему такой реальной возможности. Поэтому мы поддерживаем предложения относительно реального расширения прав адвоката при назначении судебных экспертиз.

Защитник в своих ходатайствах на различных этапах досудебного следствия может ставить вопросы об истребовании и приобщении к материалам уголовного дела документов и предметов, вызове и допросе в качестве свидетелей дополнительных лиц, проведении очных ставок, назначении и проведении судебных экспертиз и других следственных действий. Следователь обязан в срок не позднее трех суток рассмотреть по существу ходатайство защитника и удовлетворить его, если обстоятельства, об установлении которых заявлено в ходатайстве, имеют значение для дела, или вынести мотивированное постановление в случае полного или частичного отказа в его удовлетворении. О результатах

рассмотрения ходатайства следователь обязан уведомить защитника, а также подозреваемого (обвиняемого), если они поддерживали данное ходатайство. Мы согласны с мнением тех авторов, которые считают недопустимым ходатайства, не исключающих возможности ухудшения положения подзащитного.

Если обвиняемый конкретно указывает адвокату на их конфиденциальных встречах о тех или иных причинах, которые послужили поводом для определенных событий, а отказ от дачи таких показаний следователю удерживает его нежелание разглашать интимные стороны жизни, то адвокат не вправе заявлять такие ходатайства. Если обвиняемый хочет, то он может из плоскости конфиденциальности это вывести самостоятельно, дав официальные показания следователю, которые уже будут занесены в протокол. Вот тогда адвокат сможет в своих ходатайствах учитывать уже не «тайную исповедь» своего клиента, а процессуальные источники. Обжалование действий и решений следователя и прокурора. Защитник вправе обжаловать любые действия и решения следователя и прокурора, которые, по его мнению, являются необоснованными и незаконными, причиняют вред законным интересам подозреваемого (обвиняемого). Действия следователя могут быть обжалованы прокурору как непосредственно, так и через следователя, которому и подается соответствующая жалоба. Следователь обязан в течение суток направить жалобу прокурору со своими пояснениями по существу поступившей жалобы. Все ходатайства обвиняемого и его защитника должны быть рассмотрены следователем в срок не более трех суток. На постановление судьи о продлении срока или отказе в продолжении срока содержания под стражей прокурором, подозреваемым, защитником в апелляционном порядке на протяжении трех дней со дня его вынесения может быть подана апелляция. Постановление следователя о прекращении дела может быть обжаловано адвокатом прокурору в 7-дневный срок со дня получения письменного сообщения или копии постановления.

Рассмотрим содержание жалобы адвоката: 1) процессуальные нарушения (не таким образом предоставлена санкция; без понятых или понятыми были приглашены заинтересованные лица); 2) ночью - если не было оснований для этого, возможно, днем; 3) изъятие во время обыска предметов (большее количество, чем нужно, уничтожены материальные ценности); 4) не прочитан всем лицам протокол обыска; 5) нахождение при обыске многих посторонних должностных лиц, не вписанных в протокол (как правило, десятки милиционеров; должны быть: участники, специалисты, эксперты, охрана, конвой, руководство); 6) нарушение во время обыска чего-то (материальных ценностей и др.).

Нужно отметить, что при даче санкции на арест принцип состязательности сторон сведен к нулю. В законе указывается, что при рассмотрении вопроса об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу участие прокурора является обязательным. Что же касается защиты, то об этом сказано, так сказать, «между делом», что «суд выслушивает мнение защитника, если он пришел». Из логического толкования нормы напрашивается вывод: если адвокат, который с момента задержания подозреваемого допущен к делу, не был поставлен в известность следователем в силу различных причин о дне и времени рассмотрения в суде вопроса о рассмотрении представления о заключении под стражу и вследствие этого не присутствовал в суде, то это не является нарушением права на защиту и нарушением принципа состязательности сторон.

Основные выводы Тактика защиты предполагает избрание адвокатом оптимальной позиции (показаны линии поведения защитника: нейтральная и атакующая). Защитник самостоятелен в определении тактики защиты. В то же время обвиняемому часто не безразлично, какими способами будет отстаиваться правовая позиция. Поэтому защитник должен информировать своего подзащитного о предполагаемых тактических приемах, разъяснить их содержание, чтобы их применение не стало неожиданностью для обвиняемого и не ухудшило его положения. Для преодоления психологического барьера в общении защитника и подзащитного существует методика контакта между адвокатом и клиентом, а также другими лицами в процессе оказания правовой помощи по уголовному делу в условиях затрудненного общения. Однотипные приемы защиты - формальное осуществление защиты без учета психолого-эмоциональных особенностей подзащитного, специфика доказательственного материала, отсутствие тактической гибкости, маневренности. Эффективность участия адвоката в следственных действиях до настоящего времени является недостаточной, поскольку существующий правовой механизм ограничивает адвоката-защитника в процессуальных правах на этой стадии. />

Стратегия и тактика защиты, ходатайства, жалобы, тактические приемы.

       Некоторые термины и определения

Подозреваемый - лицо, которое задержано по подозрению в совершении преступления, либо лицо, относительно которого избрана мера пресечения до вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого.

Обвиняемый - лицо, в отношении которого на основании достаточности доказательств о совершении ним преступления в установленном порядке вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого.

Подсудимый - обвиняемый, которой предан суду.

Допрос перекрестный - допрос участников судебного процесса, который проводится стороной обвинения и защиты по одним и тем же обстоятельствам уголовного дела.

Привод - принудительное доставление в правоохранительные органы лиц, добровольно не явившихся по вызову, по мотивированному постановлению правоохранительного органа, направленному для исполнения соответствующему органу внутренних дел; не производится в ночное время от 22.00 до 6.00 по местному времени, кроме случаев, не терпящих отлагательств.

Форсирование темпа допроса - тактический прием допроса, состоящий в нарастающем сокращении интервалов между задаваемыми вопросами, что побуждает допрашиваемого испытывать дефицит времени на обдумывание ответов, затрудняет удержание в сознании ложных образов и дачу ложных ответов.

Атакующая тактика защиты - навязывание следователю конфликтной ситуации с захватом инициативы, ходатайства о проведении следственных действий с целью защиты, формирование системы сбалансированных предложений, которые направлены на уничтожение обвинительной концепции следователя.

Нейтральная тактика защиты - взаимодействие адвоката со следователем в форме сотрудничества, где возможны компромиссы.

Из краткого словаря уголовно-блатного жаргона

Паровоз — основной обвиняемый по уголовному делу.

Мяукать — выдавать соучастников, давать правдивые показания. Отмазывать — выгораживать соучастника.

Прозвониться — проговориться на допросе.

Стон — жалоба заключенного.

Чалму намотать — арестовать, быть арестованным на следствии.

Крылатые цитаты и любопытные высказывания

Адвокаты тяжущихся сторон как две половинки ножниц: они изничтожают то, что находится между ними, но не друг друга.

Д. Уэбстер (1782-1852), американский политик

и оратор

Никогда не отвечай на вопрос, пока тебе его не задали.

Правило американских адвокатов

Правила адвоката: 1. Никогда не верь полиции и прокурору. Никогда не верь средствам массовой информации. Никогда не верь своему клиенту.

Алан М. Дершовиц, американский адвокат

Полезные оперативные тезисы для адвоката Если вы сердитесь, значит, адвокат угадал. Если хочешь поджарить своего процессуального противника, не давай печи разогреться чересчур сильно, иначе сгоришь сам. Умей видеть признаки неадекватности ситуации и неадекватности поведения других. Будь бдителен к случайной удаче.

? Контрольные вопросы, темы докладов и сообщений В чем заключается эффективность участия адвоката конкретных следственных действиях (раскройте в каждом отдельно)? Какие способы вы знаете, чтобы преодолеть психологический барьер в общении защитника и подзащитного? «Произвол защиты» и «произвол обвинения»: общее и особенное. Участие адвоката-защитника при назначении и проведении экспертиз. Что такое «слабые места обвинения» и как это может быть использовано адвокатом при осуществлении защиты?

ш Литература Авдеев В., Воскобойник И. Проблемы деятельности адвоката при производстве следственных действий с участием свидетеля // Уголовное право. - 2006. - № 5. - С. 84-86. Басай В., Фргс П. Коронний свщок у кримшальному су- дочинстш (поняття та правовий статус) // Право Украши. - 2006. - № 5. - С. 133. Богинский В. Е. Системы тактических приемов допроса // Криминалистика и судебная экспертиза. - К.: Выща школа, 1979. - Вып. № 18. - С. 58-62. Варфоломеева Т. В., Гончаренко С. В. Работа защитника с доказательствами // Криминалистика и судебная экспертиза. - К.: Лыбидь, 1988. - Вып. № 37. - С. 23-30. Васильев А. Н. Тактика отдельных следственных действий. - М.: Юрид. лит., 1981. Владимиров Л. Е. Учение о судебных доказательствах. - СПб., 1910. Войцеховская О. Б. Тактика использования заключений экспертов при осуществлении защиты на предварительном следствии // Криминалистика и судебная экспертиза. - К.: Лыбидь, 1989. - Вып. № 39. - С. 32-36. ГармаевЮ. П. «Сделки с правосудием» в тактике сторон защиты и обвинения // Юрид. мир. - 2003. - № 6. - С. 30-37.

Грошевий Ю., Стаховський В. Докази i доказування у кримшальному процесс Наук.-практ. посiбник. - К.: КНТ, Видавець Фурса С. Я., 2006. Даневский В. П. Наше предварительное следствие: его недостатки и реформа. - К., 2003. Джатиев В. С. Общая методология и современные проблемы обвинения и защиты по уголовным делам: Авто- реф. дис. ... канд. юрид. наук. - Владикавказ, 1995. Жамжиева Р. М. Тактика профессиональной защиты по уголовным делам. - Екатеринбург, 2001. Краснова Н. В. Тактические особенности производства следственных действий с участием защитника: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - Владивосток, 2002. Резник В. Ю. Общие вопросы тактики защиты на предварительном следствии // Криминалистические аспекты профессиональной защиты по уголовным делам: Сб. статей. - Екатеринбург, 2001. Синеокий О. В. Речовi доказиу сучаснй практищ розслдування злочишв: поняття, класифшащя i види // Вгсник Зашрзького юридичного iнституту. - 2000. - № 3. - С. 212-222. Сорокин В. С. Стратегия и тактика защиты по уголовным делам. - Гродно, 1995. Титаренко В. В. Вопросы тактики участия адвоката в производстве следственных и судебных действий // Криминалистика и судебная экспертиза. - К.: Вища школа, 1979. - С. 33-38. Торбин Ю. Г. Освидетельствование в Российском уголовном процессе (уголовно-процессуальный и криминалистический аспекты): Практ. пособ. - М.: Экзамен, 2005. Химичева Г. П. Досудебное производство по уголовному делу: концепция совершенствования уголовно-процессуальной деятельности: Монография. - М.: Экзамен, 2003.

§ 3. Адвокатское досье (производство) и планирование защиты

Следующим аспектом рассматриваемой темы является проблема планирования защиты и фиксации основных результатов своей деятель

ности, следственных неувязок, других вопросов, к которым нужно будет обращаться в дальнейшем. А ведь защита по данному (конкретному) делу у адвоката может быть не одна. Как не забыть важное и не упустить детали? Таким образом, мы и подошли к адвокатскому делу (производству, досье и т. п.). Но о таком виде дел в УПК Украины вообще неупо- минается. Что же это такое и как его составлять?

Для начала перед рассмотрением этого вопроса выделим главное: адвокат должен знать уголовное дело лучше, чем прокурор и судья. Что же для этого ему нужно делать? Взяв в канцелярии суда или из рук следователя дело, защитник должен в их присутствии проверить: 1) хорошо ли подшиты листы; 2) приложены ли к делу конверты, запечатаны ли они, находятся ли в них документы; 3) не видно ли визуально отсутствия отдельных листов. Это необходимо сделать, поскольку не исключено, что при возвращении дела секретарь или следователь «выявит» названные погрешности и обвинит адвоката в этих «грехах». Причем мотивация такой грязной работы может быть разная.

Адвокат, изучая материалы уголовного дела, по окончании досудебного следствия обязан проверить: 1) имело ли место событие преступления; 2) содержат ли действия, которые вменяются в вину, состав преступления; 3) были ли соблюдены во время дознания и следствия требования УПК об обеспечении права подозреваемого (обвиняемого) на защиту; 4) нет ли в деле обстоятельств, которые тянут за собой закрытие дела на основании ст. 6 УПК или недоказанности участия обвиняемого в совершении преступления; 5) предъявлены ли обвинения по всем установленным преступным действиям обвиняемого; 6) правильно ли квалифицированы действия обвиняемого по статьям уголовного закона; 7) соблюдены ли требования закона при составлении обвинительного заключения; 8) правильно ли избрана мера пресечения; 9) приняты ли меры к обеспечению возмещения убытков, причиненных преступлением, и возможной конфискации имущества; 10) выявлены ли причины и условия, которые способствовали совершению преступления, и приняты ли меры по их устранению; 11) соблюдены ли органами дознания или досудового следствия требования УПК.

Следует отметить, что когда один и тот же защитник участвует и на стадии досудебного следствия, и в суде первой инстанции, то его состязательные возможности значительно выше, чем у прокурора. Это объясняется тем, что защитник принимал участие в следственных действиях и непосредственно из первоисточника воспринимал доказательственную информацию. Он также имел доверительные беседы с подзащитным, помимо его официальных допросов. Кроме того, он предварительно, практически без ограничения во времени, имел возможность знакомить

ся с материалами уголовного дела. Все это в совокупности существенно повышает возможности защиты в судебном разбирательстве. Однако есть неразрешимая проблема, с которой необходимо не только считаться, но и находить приемлемый и законный выход.

Уголовное дело существует в единственном числе. Вначале оно находится у следователя, который по сути его и формирует, потом - у прокурора, который осуществляет надзор за соблюдением законности при расследовании и утверждает обвинительное заключение для направления в суд. В итоге путь уголовного дела завершается в кабинете судьи. Исходя из этого перед судьей или судом на столе всегда лежат тома уголовного дела, а у прокурора в любом случае остается наблюдательное (надзорное) производство с копиями важнейших процессуальных документов. С чем же к защите приступает адвокат? У адвоката, особенно когда он вступает в процесс на стадии судебного разбирательства, нет ничего, кроме копии обвинительного заключения, если он получил ее у подзащитного.

Кроме того, законодательного уточнения требуют положения п. 3

ч.              2 ст. 48 УПК Украины, регламентирующие объем материалов уголовного дела, с которыми вправе знакомиться защитник после его допуска к участию в деле. Какие конкретно материалы дела, которыми обосновываются задержание подозреваемого, избрание ему меры пресечения и предъявление обвинения, следователь должен представить защитнику для ознакомления, в законе не указано. Такое положение дает возможность следователю по своему усмотрению определять, какими материалами обосновываются данные стадии уголовного процесса и какие материалы предоставить, а какие — нет.

Полная картина уголовного дела становится понятной после кропотливого изучения всех материалов, собранных по делу, для создания своего собственного адвокатского производства (досье). В адвокатском досье должны быть собраны и определенным образом систематизированы копии и выписки постановлений следователя, заключений экспертов, копии или выписки из протоколов следственных действий и другие документы, имеющие отношение к предъявленному обвинению.

Безусловно, нет единого подхода к работе по формированию адвокатского досье, как не может быть единого подхода к работе над уголовным делом по формированию линии защиты. Каждый адвокат работает индивидуально, применительно к своим способностям, практическому опыту, теоретической подготовке, умению схватывать сущность материалов, свойствам памяти, выработанным профессиональным приемам и способам. Однако непреложным правилом должно быть создание полного адвокатского производства по каждому делу, в котором участвует

адвокат, без чего невозможно выполнение высокопрофессиональной защиты.

В досье адвоката должны быть включены: копии или выписки из основных постановлений следователя: о возбуждении уголовного дела; о принятии уголовного дела к своему производству; об избрании меры пресечения; о привлечении в качестве обвиняемого; о признании в качестве потерпевшего, гражданского истца или ответчика; о назначении судебных экспертиз; о продлении сроков следствия; о продлении сроков содержания под стражей обвиняемого; обвинительное заключение; протоколы разъяснения прав подозреваемому, допросов подзащитного в качестве подозреваемого, обвиняемого, очных ставок; протоколы допроса потерпевшего, свидетелей, специалистов; акты документальных ревизий, заключений судебных экспертиз и другие материалы, имеющие значение для избрания правовой позиции защиты и ее обоснования. Как правило, отдельно выписываются показания обвиняемого, потерпевшего, свидетелей.

При этом свидетелей рекомендуется разделить на несколько групп: подтверждают виновность подзащитного в полном объеме; 2) подтверждают его виновность в определенной части; 3) опровергают обвинение. Поэтому свидетели первых двух групп нуждаются в детальной проверке (заинтересованность, отношения с фигурантами по делу, физические и психические качества: ошибаются, не могли видеть или слышать вообще).

Показания каждого из названных лиц рекомендуется выписывать на отдельных листах, с обязательным указанием даты и времени проведения следственного действия и листов тома уголовного дела. Если выписки дословные, то цитаты следует брать в кавычки. Пересказ же показаний необходимо заключать в скобки. Подобная техника позволяет быстро ориентироваться в материалах уголовного дела, обнаруживать противоречия и неправдивые показания. Когда изучение уголовного дела завершено и все необходимые выписки из материалов сделаны, их можно сгруппировать в следующем порядке: 1) процессуальные документы; показания подзащитного; 3) показания других обвиняемых; 4) показания потерпевших и свидетелей; 5) очные ставки; 6) протоколы воспроизведений обстановки и обстоятельств события с участием всех лиц, занимающих различное процессуальное положение; 7) заключения экспертиз.

Тот же принцип следует сохранить и при группировке выписок по уголовному делу большого объема (много эпизодов преступной деятельности, несколько томов уголовного дела). В ряде случаев выписки целесообразно группировать по эпизодам обвинения, поскольку именно в

такой последовательности они будут исследоваться в процессе судебного следствия.

Иные адвокаты выписывают материалы уголовного дела подряд, а затем составляют на отдельном листе опись своих записей. При этом лист делится на две части. Слева записываются фамилии всех допрошенных по делу, справа - все документы. Против каждой фамилии ставится номер тома и листа дела. Для удобства пользования указываются также в скобках листы записей адвоката, которые предварительно им нумеруются. Подобная система ведения адвокатского производства позволяет быстро ориентироваться в досье, что особенно важно при рассмотрении многотомного дела.

Приведем некоторые рекомендации по подготовке материала, которые предлагает Л. Херсонский. Так, накапливая материал и занося его в производство, адвокат изучает, анализирует каждое доказательство, систематизирует их по основным узловым вопросам (лицевым счетам), темам, разделам. Именно эти аналитические данные станут основой защитительной речи.

Цель этого накопления, анализа и систематизации материалов дела по основным узловым вопросам такая: 1) сконцентрировать доказательства, относящиеся к конкретному вопросу, в одном месте; 2) оценить каждое доказательство с точки зрения его значения в общей системе доказательств; облегчить работу при анализе доказательств по конкретным вопросам; установить главные, основные узловые вопросы темы, которые дадут основания для разработки генеральной позиции по делу; 5) разработать вопросы для допросов, определить тактику своих действий по различным процессуальным моментам; 6) подготовить необходимые ходатайства, заявления, жалобы; 7) предпринять самостоятельные действия для сбора дополнительных доказательств; 8) отработать план защитительной речи, ее разделы, установить связь между ними, расположить их в последовательную, логическую систему доводов адвоката.

Для того чтобы доказательства, относящиеся к конкретному событию, концентрировались вместе, практика привела к разработке системы узловых вопросов (лицевых счетов). В лицевом счете по мере изучения материалов дела концентрируются доказательства, мысли, идеи адвоката.

Подготовка материалов адвокатского производства (досье, дела) состоит из нескольких этапов. Можно предложить следующий примерный алгоритм: 1) открытие адвокатского производства; 2) беседа с лицом, обратившимся с просьбой заключить договор на защиту; 3) первая беседа со следователем (возможно, до встречи с подзащитным); 4) первая встреча с подзащитным; 5) изучение материалов дела, представленных прокурором в суд для избрания меры пресечения в виде содержания под

стражей; 6) накопление материалов во время участия в различных следственных действиях; 7) изучение материалов дела вместе с подзащитным после окончания досудебного следствия; 8) изучение обвинительного заключения; 9) подготовка к защитительной речи в судебном заседании; 10) критический анализ и, возможно, пересмотр подготовленной речи во время прений сторон; 11) постоянное изучение действующего нормативного материала; 12) самостоятельное собирание фактов адвокатом. Хотя обязательно нужно учитывать, что собранные адвокатом доказательства не имеют статуса процессуального официального документа; это собственность - материальная или интеллектуальная - самого адвоката. Чтобы собранные факты стали доказательствами, они должны быть предъявлены следователю, прокурору, суду, которые решат вопрос об их значимости и необходимости приобщения к материалам уголовного дела.

Особое значение имеет опрос потенциальных свидетелей и других лиц - участников процесса. При таком опросе следует исключительно строго соблюдать закон, такт и этику. Недопустимо оказывать давление в любой форме на опрашиваемое лицо, а это лицо, в свою очередь, должно дать согласие на такой опрос. Результаты опроса могут быть, опять же исключительно с согласия опрашиваемого, оформлены письменно или даже записаны на диктофон. В так называемый «протокол опроса» (подчеркнем еще раз, что это внепроцессуальный документ, такой же, как и все адвокатское производство) для приближения его внешней формы к настоящему протоколу адвокату рекомендуется указать свою фамилию, имя, отчество, место работы, данные своего удостоверения. Хотя, по большому счету, в любом случае адвокат, если он хочет, чтобы данные, которые были изложены при таком опросе обрели настоящий процессуальный статус как доказательство, должен ходатайствовать перед следователем о проведении допроса такого лица, причем еще на стадии досудебного следствия. Но в некоторых «тенденциозных» делах это может быть даже опасно. Поэтому при таких обстоятельствах нужно всегда продумывать свои дальнейшие ходы с учетом направления финансовополитического вектора процессуальной игры.

Но вернемся к порядку составления адвокатского досье. При составлении производства нужно учитывать, что досудебное или судебное следствие может быть признано односторонним и неполным: 1) если не были допрошены определенные лица, не были представлены истребованные и исследованные документы, вещественные и иные доказательства для подтверждения или опровержения обстоятельств, которые имеют важное значение для правильного решения дела; 2) если не были исследованы обстоятельства, указанные в постановлении суда, который возвратил дело на дополнительное расследование или на новое судебное разбирательство, за исключением случаев, если исследовать их было

невозможно; 3) если необходимость исследования того или другого обстоятельства вытекает из новых данных, установленных при рассмотрении дела в апелляционном суде; 4) если не были выяснены с достаточной полнотой данные о лице осужденного.

На основании анализа материалов дела и контакта с обвиняемым адвокат разрабатывает свою модель криминогенной ситуации и определяет стратегию и тактику защиты. При этом задача адвоката заключается не в том, чтобы избавить преступника от заслуженного наказания, а помочь суду более глубоко разобраться во всех объективных и субъективных обстоятельствах уголовного дела, способствовать определению судом справедливой меры наказания.

Эффективность защиты во многом зависит от уровня подготовки защитника к участию в судебном рассмотрении уголовного дела. Недопустимым является поверхностное ознакомление с материалами дела, в результате чего отсутствует реальная возможность тщательно изучить и оценить собранные доказательства и свободно оперировать ими, согласовывать правовую позицию с подзащитным, разъяснить ему нормы материального и процессуального права применительно к конкретной ситуации, разработать тактику защиты. Поэтому на основании адвокатского досье рекомендуется составлять план защиты. План защиты имеет смысл разделять на этапы, поскольку на одном из таких этапов возможно удастся реализовать поставленную задачу. Например, при непризнании своей вины и отсутствии достаточных доказательств следует подготовить план нескольких ходатайств о прекращении уголовного дела. И вполне возможно, даже на стадии досудебного следствия, что такое ходатайство будет удовлетворено и уголовное преследование прекращено, поэтому дальнейшие этапы плана могут не понадобиться. В план защиты рекомендуется включать заявление ходатайств в подготовительной стадии судебного разбирательства и предложения о наиболее целесообразном с точки зрения защиты порядке исследования доказательств в ходе судебного следствия, конкретные действия при судебном рассмотрении (допросы подсудимых, потерпевших, свидетелей, специалистов, экспертов, оглашение результатов экспертиз, ревизий и др.).

Таким образом, своевременная подготовка к защите, продуманная и осмысленная линия ее осуществления дают возможность четко формулировать свои мысли на судебном процессе, правильно ориентироваться в разнообразных ситуациях, вносить поправки при выявлении новых обстоятельств в ранее составленный план. Названные умения и навыки постигаются адвокатом, как правило, стихийно, методом «проб и ошибок» либо заимствования опыта коллег в процессе приобретения собственного профессионального опыта. Между тем более целесообразным путем все же является специальная психологическая подготовка адвоката.

amp; Основные выводы Подготовка адвокатского досье, изучение и систематизация материалов уголовного дела дают возможность разработать правовую позицию защиты и решать другие вопросы, имеющие принципиальное значение по уголовному делу (правовая квалификация, получение доказательств с нарушением процессуальных норм органами расследования, нарушение права на защиту и т. п.). План защиты может быть изменен и дополнен в ходе судебного следствия в зависимости от обстоятельств, в нем должны найти отражение тактические приемы, используемые защитником.

Ключевые слова

План защиты, адвокатское досье (производство), модель

криминогенной ситуации, надзорное производство и уголовное дело.

^ Некоторые термины и определения

Тактика защиты - выбор оптимальной позиции (линии поведения защитника), целенаправленных приемов реализации в ходе следственных, судебных и других процессуальных действий.

Допрос - наиболее распространенное следственное и судебное действие, при котором в установленном законом порядке получают сведения от сторон, потерпевших, свидетелей, подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, экспертов.

Аргумент - логический довод, который является основанием доказательства.

Доказывание в уголовном судопроизводстве - процессуальная деятельность указанных в законе органов и должностных лиц, которая состоит в определении возможных версий следствия, сборе, проверке и оценке доказательств и их источников, а также в обосновании достоверных выводов с целью установления объективной истины по делу.

Камбриолеры - комнатные воры, проникающие в квартиру посредством взлома или подбора ключей.

Из краткого словаря уголовно-блатного жаргона

Проплет — ложные показания на следствии.

Сжевать — уничтожить улики, документы.

Сыч, барбос — опытный следователь.

Франт — свидетель.

Крылатые цитаты и любопытные высказывания

Полицейское досье - наша единственная надежда на бессмертие.

Милан Кундера, чешский писатель

Дело адвоката - не доводить дело до суда.

И. Рут (1845-1937), юрист, военный министр,

госсекретарь США

Изложите свое дело адвокату честно и ясно; запутать его он сумеет и сам.

Алессандро Мандзони (1785-1873), итальянский писатель

Полезные оперативные тезисы для адвоката В настоящей адвокатской работе никакие ситуации никогда не повторяются. Все случаи практически уникальны. Одно из правил следствия заключается в том, что необходимо заставить метаться мысли допрашиваемого, это собьет линию защиты. Нужно быть готовым к этому и учитывать при построении защиты. Лучше предусматривать самое плохое.

Контрольные вопросы, темы докладов и сообщений Понятие планирования защиты в уголовном деле. Какие формы формирования материалов при составлении адвокатского досье вы знаете? Что такое внепроцессуальный документ и как адвокат может приобщить его к уголовному делу в качестве доказательства?

Непредвиденные, незапланированные обстоятельства по делу. Составьте примерный план защиты по предложенной фабуле дела.

ш Литература Брусницын Л. В. Ограничение права на свидание защитника с подзащитным в национальном и международном праве // Государство и право. - 2002. - № 11. - С. 104-106. Войцеховская О. Б. Совершенствование гарантий обеспечения обвиняемому права на защиту при производстве экспертиз // Криминалистика и судебная экспертиза. - К.: Лыбидь, 1987. - Вып. № 34. - С. 22-26. Гармаев Ю. П., Фалилеев В. А. Пределы полномочий защитника по собиранию доказательств (взгляд с позиции стороны обвинения) // Уголовное право. - 2003. - № 1. - С. 90-91. Жамжиева Р. М. Теория принятия и реализация решений в тактике профессиональной защиты // Тактика, методика и стратегия профессиональной защиты: Сб. ст. - Екатеринбург, 2002. Зейкан Я. П. Право на захист у кримшальному процесс Зразки процесуальних документов: Збiрник. - К.: Юрид. практика, 2005. Зорин Г. А. Криминалистическая рефлексия в процессах расследования обвинения и защиты: Учеб. пособ. - Гродно, 2003. Кузнецов Н., Дадонов С. Право защитника собирать доказательства: сущность и пределы // Рос. юстиция. - 2002. - № 8. - С. 34-37. Обргзан Н. Роль захисника в збиранн доказiв у кримшальному процес Украши та зарубiжних краш порiвняльний аналiз // Право Украши. - 2005. - № 7. - С. 100. Процессуальные акты предварительного расследования. Примерные образцы. - М.: Юрид. лит., 1991. Резник В. Ю. Теоретические основы и практика деятельности адвоката на предварительном следствии: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. - Краснодар, 1998. Фиолевский Д. П. Участие адвоката-защитника на предварительном следствии. - К., 1975.