§ 5. Развитие мировой адвокатуры в XVI-XIX веках

Рассмотрим дальнейшее становление адвокатуры, в частности период XVI-XIX вв., на протяжении которого адвокатура постепенно приобретает иную форму. В это время она становится самостоятельной организацией, которая существует и в настоящее время.

Основателем учения о судебном представительстве как самостоятельной юридической профессии стал знаменитый французский юрист Фридрих-Карл Савиньи, издавший в 1851-1852 гг. два тома обязательственного права, где указывалось о новом виде обязательства по договору - судебном представительстве. Если Франция могла что-либо заимствовать из них в этом отношении, так только идею судебного представительства. Но форму и организацию его французскому праву пришлось вырабатывать самостоятельно, из чего есть все основания заключить, что именно во Франции впервые возникает классификация адвокатских профессий. Одна из них определяется как правовая защита, другая - как судебное представительство.

Во Франции права и свободы человека и гражданина были провозглашены в главном юридическом документе Французской революции - Декларации прав человека и гражданина, принятой Национальным собранием 26 августа 1789 г.

После революционной эпохи в 1822 г. в тексте присяги адвоката были внесены изменения в силу исторических и политических событий, которые произошли в стране. К этому времени «община адвокатов и поверенных» распалась, а органом самоуправления стали комитет или совет. Хотя еще в 1789 г. революционное правительство декретировало участие защите в предварительном следствии.

В Германии количество адвокатов было установлено государством. Дисциплинарный надзор за их деятельностью осуществлял апелляционный суд. Фридрих Великий был открытым врагом адвокатуры, он называл адвокатов «пиявками» и фактически провел огосударствление адво-

49

катуры, предложив вместо адвокатов государственных чиновников - правовых комиссаров, которые просуществовали до 1849 г., фактически подтвердив полную ошибочность такого решения. Кстати, представителей, которые получали за выполненную работу не гонорар, а оплату за услуги, часто называли прокураторами.

Права человека в сфере уголовного судопроизводства, в частности право обжалования в суд незаконного ареста, были закреплены в юридическом документе Английской революции «Habeas Corpus Act» в 1679 г. Некоторые политические права граждан получили свое отражение в английском Билле о правах 1689 г. В Англии «судебные коллегии» превратились в самоуправляемые общины с выборными старшинами. Членами таких общин могли быть как адвокаты, так и кандидаты. Старшины присваивали кандидатам звания адвокатов и лишали их за проступки, следили за дисциплиной и ведали всеми делами общины. В Англии до XIX в. участие адвокатов в судебном рассмотрении играло определяющую роль в возможном результате: сформулировать вопросы, какие будут поставлены перед жюри, при участии которого рассматривались все иски до 1856 г. В 1875 г. атторнеи, солиситоры и прокторы объединились и все стали называться солиситорами. Таким образом, утверждался интеллектуальный и социальный перевес барристеров.

В конце XIX в. порядок допуска в адвокатуру в ряде европейских стран был несколько изменен. Так, в Англии требования к кандидату были следующие: наличие высшего юридического образования; прохождение у адвоката практики не менее трех лет, а для лиц, которые не имели высшего юридического образования, — пяти лет; уплата взноса в сумме 1 500 фунтов стерлингов.

Некоторые предписания были просто отражением судебной практики, основанной на жалобах. Со временем круг исков расширился и они получили разные специальные названия в зависимости от фактических обстоятельств, обусловивших их судебное рассмотрение: иск о возмещении вреда вследствие неисполнения обязательств, иск о прекращении

незаконного владения и т. п. Процессуальные формы в королевских судах варьировались от вида иска. Каждому соответствовала отдельная процедура, определявшая последовательность процессуальных актов, представительство сторон, порядок представления доказательств, способ исполнения решений. Например, для рассмотрения некоторых дел допускалось такое доказательство, как присяга: иск отклонялся, если определенное число свидетелей под присягой заявляли, что ответчик заслуживает доверия. По одним искам дело могло быть решено в отсутствие ответчика, а по другим - нет. Наиболее часто использовалась процедура, установленная для иска о правонарушении (trespass).

В шотландских судах большим авторитетом пользовались «право- знатоки-основатели», примерно десяток шотландских авторов, которые в 1680-1870 гг. в своих работах систематизировали и завершили создание шотландского права (Стер, Маккензи, Эрскин и др.). Благодаря этому традиция права в Шотландии сохранила особые черты, которые говорят о принадлежности к римскому праву, а с этим — и самобытность.

Во Франции в соответствии с указом 1822 г. требовалось наличие трехлетнего практического стажа или пятилетняя стажировка. В Германии устав 1878 г. установил трехлетнюю практическую подготовку к самостоятельной работе.

Была изменена и гонорарная практика. Следует отметить, что в рассматриваемый период различали оплату за работу адвоката и гонорар, который как добровольная сумма ничего не имел с выполненной адвокатом работой. Поэтому правительственные документы запрещали требовать от клиента гонорар. Но 16 февраля 1807 г. Наполеон Бонапарт установил специальные тарифы за выполнение адвокатских услуг. Однако адвокаты это распоряжение не выполняли, в связи с чем 14 декабря 1810 г. их обязали в договорах о предоставлении услуг обязательно указывать размер гонорара. Но и это требование адвокаты проигнорировали.

В сооответствии со ст. 1597 Кодекса Наполеона адвокатам было категорически запрещено приобретать права на недвижимость, которая была предметом судебного спора, где адвокат был представителем стороны. Такие соглашения признавались недействительными. Защитникам запрещалось принимать необоснованные гонорары, например, в зависимости от результата рассмотрения дела (!). В таких случаях действовал принцип римского права pakta de quota litis (гонорар, полученный нечестным путем). Как во Франции, так и в Англии вознаграждение за защиту в суде или оказание юридической помощи перестало быть платой за личную услугу, а менялось на почетный подарок, который нельзя было ни предварительно оговаривать, ни требовать при судебном взыскании. Клиент, выплатив гонорар, не мог требовать его возвращения. По гер

манскому закону 1879 г. гонорар определялся как по договоренности, так и согласно таксе. В США и Канаде гонорар оговаривался в договоре, на основании которого адвокат мог обратиться к клиенту с иском. С 1807 по 1812 г. сэр Ромильи, один из знаменитейших адвокатов своего времени, внес в Палату депутатов несколько биллей об отмене смертной казни за разные виды воровства и в доказательство привел целый ряд доводов.

Получило дальнейшее развитие организационно-структурное построение адвокатской корпорации. Так, в США согласно закону 1871 г. адвокаты Нью-Йорка объединились в самоуправляемую коллегию, которую возглавляли председатель и исполнительная комиссия. В Канаде адвокаты и поверенные вошли в единую самоуправляемую коллегию, которая разделилась на шесть отделов, или секций - по округам городов.

В заключение подытожим, что одной из характерных черт адвокатуры XIX в. являются организационная консолидация и относительная бесплатность труда адвоката. Адвокат континентальной Европы исходил из позиции, согласно которой право содержало принципы социального порядка. А все внимание английских адвокатов веками было обращено на судебную процедуру: следуйте строго регламентированной лояльной процедуре, считают английские адвокаты, и вы почти наверняка добьетесь справедливого решения. Французский адвокат, наоборот, считает, что следует сказать судье, какое решение будет правильным: если он знает это решение, пусть выносит его с соблюдением всех деталей процедуры и системы доказательств. Как видим, обе позиции определены историей.

Итак, мы убедились в том, что многовековой опыт, мощь и влияние адвокатуры в таких странах, как Франция, Англия, Италия, США и многих других, говорят сами за себя. Неслучайно десятки премьер-министров и президентов этих стран вышли из адвокатов, а такие адвокаты, как Т. Джефферсон и А. Линкольн, М. Робеспьер и Ж. Дантон, И. Гете и

В.              Скотт, Д. Мадзини и Л. Кошут, М. Ганди и Б. Хуарес, оставили яркий след в мировой истории и культуре.

Основные выводы Несмотря на особенности процесса зарождения и развития адвокатуры в различных странах, ее появление имело объективные предпосылки социального, политического, правового и морального характера.

К XIX в. окончательно утвердилось дополнительное условие о допуске к адвокатской профессии - наличие практического стажа юридической работы или стажировки.

Ключевые слова

«Община адвокатов и поверенных», правовые комиссары,

прокураторы, salaire, advokatio (vogtei), assystenty, Serjant of

Law.

Некоторые термины и определения

Equity (англ.) - система правовых норм, дополняющая законы и приближающаяся к реализации идеала «естественной справедливости»; в некоторых кодексах судьи обязывались в процессе принятия судебного решения руководствоваться одновременно требованиями строгого права и принципами справедливости.

Кутюма - правовой обычай, авторитет которого признан в силу давности; всего во Франции в конце XVIII в. действовало свыше 360 сборников кутюмов.

Атторней - официальное лицо, которое представляет или защищает юридические интересы; Генеральный атторней США является одновременно министром юстиции.

Англосаксонская система права - система права, окончательно сложившаяся в результате английской буржуазной революции, в которой значительную роль играет прецедент как источник права; отсутствует разделение права на публичное и приватное, на материальное и процессуальное.

53

Континентальная система права - система права, которая возникла после Французской буржуазной революции, базируется на основах римского гражданского права, нормативные источники построены на системе кодексов, вся система права разделена на приватное и публичное, четко разделяются нормы материального и процессуального права.

Бастилия — тюрьма в Париже XIV-XVIII вв., символ королевской тирании.

Вердикт - решение присяжных заседателей (в основном в вопросе о виновности лица, что подтверждает либо опровергает обвинение в совершении преступления), принятое при особом порядке голосования.

Виги — политическая партия в Англии, которая возникла в последней четверти XVII в. и объединила представителей дворянской аристократии и крупной буржуазии; в середине XIX в. на ее основе сложилась либеральная партия.

Тори - английская политическая партия, существовавшая с 30-х годов XVII в.; в 30-е годы XIX в. трансформировалась в партию консерваторов, основным заданием которой стала защита интересов аристократии и финансовой верхушки.

«Суд равных» — в феодальной Европе принцип юстиции, по которому подсудность каждого человека зависела от его социального положения; с 1474 г. лорд-канцлер Англии стал осуществлять «суд равных» по состоянию феодалов, а его решения составили отдельную систему права - «право справедливости».

Прецедент судебный - вынесенное судом по конкретному делу решение, обоснование которого становится правилом, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при решении аналогичного дела.

Хабеас корпус - институт англо-американского процессуального права, предоставляющий в некоторых случаях заинтересованным лицам право требовать доставки в суд задержанного или заключенного для проверки оснований лишения свободы; впервые имел место в 1679 г. в Англии.

Из краткого словаря уголовно-блатного жаргона

Тарахтеть — говорить без толку.

Уйти с шумом — скрыться с места преступления на глазах у свидетелей.

Эмигрант — заключенный, находящийся в бегах.

Крылатые цитаты и любопытные высказывания

Дайте мне арестантов, а закон у меня найдется.

Роберт Маккуин (1722—1799), шотландский судья

Кто покупает должность, продает правосудие.

Томас Фуллер (1654—1734), английский литератор

Законы - ничто, пока за ними не стоит живое, заинтересованное общественное мнение.

Уэнделл Филлипс (1811—1884), американский политик-аболиционист

Слишком мягкие законы редко соблюдаются, слишком суровые - редко приводятся в исполнение.

Бенджамин Франклин (1706—1790), американский ученый и политик

Там, где существует десять тысяч предписаний, не может быть никакого уважения к закону.

Уинстон Черчилль (1874—1965), британский премьер-министр

Никто еще не был повешен за нарушение духа законов.

Стивен Гровер Кливленд (1837—1908), президент США

Кто покупает правосудие оптом, торгует им в розницу.

Кардинал Ришелье (1585—1642), французский государственный деятель

Правосудие такая прекрасная вещь, что за нее невозможно переплатить.

Ален Рене Лесаж (1668—1747), французский писатель

Судья, который отходит от текста закона, становится законодателем.

Фрэнсис Бэкон (1561—1626), английский философ

55

Полезные оперативные тезисы для адвоката Когда прокурору нечего сказать по существу, он начинает хитрить. Хвастающийся адвокат забывает об осторожности и открывает уязвимые места. Обмануть тех, кто уже один раз был обманутым, — дело нелегкое.

Контрольные вопросы, темы докладов и сообщений Какие гарантии независимости суда были созданы в Англии в XVIII в.? Какие конституционные прецеденты были созданы в Англии в XVIII в.? Почему собственник недвижимости, согласно Французскому гражданскому кодексу (1804 г.) (Кодексу Наполеона), имеет особую защиту со стороны закона? Австрийское постоянное положение об адвокатуре (1868 г.): общая характеристика. Что такое «Juristizkommissaryuszy» по немецкому закону от 18 декабря 1780 г.?

ш Литература Адвокатура Украши: Навч. поиб.: У 2 кн. / За ред. проф.

С.              Я. Фурси. - К.: Видавець Фурса С. Я.: КНТ, 2007. - Кн. 1. Адвокатура Украши: Навч. поиб. / В. К. Шкарупа, О. В. Фь лонов, А. М. Титов, Ю. Я. Кшаш; За ред. В. К. Шкарупи. - К.: Знання, 2007. Баженова Б. М. Правова регламентащя дiяльностi солiситорiв у Англи // Право Украши. - 2005. - № 4. -

С.128-132. Батурина О. Б. Институт адвокатуры в Германии // Аспирант и соискатель. - 2003. - № 2. - С. 135-137. Бгркая Н. 1сторичш сторiнки адвокатури Грузи. // Адвокат. - 2005. - № 5 - С. 47-48.

Закон об адвокатуре Франции 1822 г. - Ordon, Du 20 nu, 1822. Iсторiя адвокатури / Шд ред. Варфоломеево! Т. В., Свя- тоцького А. Д. - К.: Либщь, 1992. Святоцький О. Д. Медведчук В. В. Адвокатура: Iсторiя i сучасшсть. - К.: 1н Юре, 1997. Судебные ораторы Франции XIX века. - М., 1959. Фавр Ж. Адвокатские идеалы. - М., 1880.