1. Понятие и классификация отраслевой специализации адвокато

Важным шагом в процессе познания адвокатской деятельности являются осуществление видовой классификации, сведение с разных сторон и направлений адвокатской работы к типородовым признакам, что можно считать характеристикой ее совокупной структуры.

Различают естественные классификации, основания которых - существенные признаки объектов, и искусственные классификации, в которых используются несущественные признаки. По мнению Ю. А. Шрейдера, классификацию следует понимать как процесс и как результат. На высшем уровне абстрагирования классификация воспринимается как одна из форм социальной жизни науки, важный элемент какой-либо человеческой деятельности. Типология является более глубокой характеристикой. Она основывается на существенных признаках, причинно связанных с поведением.

Предположив, что типологии могут быть не только монистскими, предположим морфологию, состоящую из «позитивных» и «негативных» типологий. Учитывая сказанное, рассматрим классификацию и «позитивную» типологию современной адвокатской деятельности.

Итак, вопрос о классификации адвокатских профессий основан прежде всего, на культурном и историческом опыте юридического устройства государства. В разных странах он решается в нескольких комбинациях и сочетаниях. По общему правилу классификации профессий адвокатов подлежат два вида деятельности: это адвокат или правозаступ- ник. Вторая адвокатская профессия происходит от английского attorney, solicitors, французского avoue, русского стряпчий, поверенный, представитель.

Понятие «адвокатской деятельности» в разных государствах имеет приблизительно одинаковое определение, за исключением тех случаев, когда в определение вводятся дополнительные признаки, которые

уточняют содержательную характеристику самого понятия. Так, Федеральный Закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» определяет адвокатскую деятельность как квалифицированную юридическую помощь, которая предоставляется на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в установленном указанным законом порядке, физическим и юридическим лицам с целью защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Определение адвокатской деятельности в других странах подобно приведенному определению, за исключением лишь того, что российское законодательство более расширенно толкует предназначение адвокатской деятельности, дополнительно включая возможность «обеспечения доступа к правосудию». Таким образом, предварительно указанная «защита прав, свобод и интересов» охватывает не только традиционно существующую судебную защиту, но и осуществление доюрисдикцион- ной защиты (жалобы, претензии, проведение переговоров, заключение договоров и др.).

Кроме того, законодательные акты многих стран, как и приведенный российский закон, подчеркивают, что адвокатская деятельность касается защиты не только прав и свобод, но и интересов физических и юридических лиц. Такой подход обеспечивает участие адвоката не только в случае защиты конкретного нарушенного права, но также при отстаивании и лоббировании лицами своих интересов. И это прежде всего касается неюрисдикционного порядка защиты интересов. Данный вид адвокатской деятельности может проявляться в виде проведения адвокатом переговоров в роли представителя доверителя, разработке и заключении договоров, составлении претенциозных документов и другой деятельности, которая не имеет целью судебную защиту.

Определяя адвокатскую деятельность, некоторые зарубежные законы не дают конкретную дефиницию, а закладывают это понятие в других нормах, которые определяют задачи адвокатуры, виды правовой помощи и юридические услуги в целом. Примерами такого подхода являются законы об адвокатуре Чешской Республики, республик Беларусь, Молдовы, Казахстана. Чешское законодательство наиболее интересно, поскольку оно полностью отождествляет адвокатскую деятельность с юридическими услугами. Это поясняется тем, что такие услуги могут предоставлять исключительно адвокаты (за исключением нотариусов, лицензионных представителей, налоговых консультантов и работников юридических служб предприятий).

Под предоставлением юридических, а следовательно, и адвокатских услуг в рамках чешского законодательства нужно понимать представи

тельство в судах и других органах, защиту по уголовным делам, юридические консультации, составление и экспертизу правовых документов, другие виды правовой помощи, если такие выполняются систематически и за плату.

Интересными и абсолютно не характерными для традиционного подхода к определению адвокатской деятельности являются некоторые положения Закона Японии «Об адвокатуре». Так, не определяя адвокатскую деятельность как такую, японский законодатель вводит тождественное понятие «адвокатская миссия», под которой понимает защиту прав человека и осуществление социальной справедливости. Кроме того, одной из задач, которые стоят перед японским адвокатом, названы поддержание общественного порядка и улучшение правовых систем. Таким образом, при осуществлении своей деятельности адвокат не только обеспечивает интересы доверителя, но также учитывает и поддерживает общественные интересы, чем укрепляет правовую систему государства.

Далее, заслуживает внимания рассмотрение словосочетания «юридическая предпринимательская деятельность». «Юридическая» и «предпринимательская» деятельность - это разные и несовместимые виды профессий, поэтому с теоретической точки зрения такое терминологическое определение воспринимается как лексический казус. Отмечают, что наиболее эффективной признана теория несовместимости во французской адвокатуре. Так, в п. 31 Правил адвокатской профессии Франции указывается, что адвокат не должен браться за дело, чуждое его профессии. Постановление от 20 ноября 1822 г. в ст. ст. 8 и 9 об адвокатской профессии предусматривало, что адвокатская профессия несовместима со всеми административными и судебными должностями, если они не безвозмездны, с обязанностями нотариуса, поверенного и прочих чиновников, с обязанностями профессоров университета, за исключением профессоров юридических наук, со всеми платными занятиями и агентурами и торговлей; иностранец не может быть адвокатом, если он будет натурализован во Франции.

Французскую и английскую системы несовместимости адвокатских профессий называют идеальными, или классическими. Не так обстоит дело в этом отношении в других странах, где решение вопроса о том, какие занятия не соответствуют достоинству адвоката, предоставлено самим адвокатам и их организациям. Поэтому законодательство, напри

мер, Германии, Австрии, Бельгии и некоторых других стран, как в настоящее время и Украины, поверхностно и даже снисходительно трактует адвокатскую профессиональную несовместимость. Во Франции адвокатская деятельность не является предпринимательской, хотя в регламенте Парижской коллегии присутствуют ограничения: «Адвокат не может принять поручение выступать как посредник или совершать иные действия, которые с вероятностью могут привнести элемент коммерческой природы в его деятельность».

В § 2 Федерального положения об адвокатуре ФРГ указано, что адвокат осуществляет «свободную профессию» и его деятельность не является коммерческой. Правовое положение адвоката в Германии определяется, помимо законов общего характера и процессуальных законов, таких как УПК, несколькими специальными актами, в частности Федеральным положением об адвокатах и Федеральным положением об адвокатских сборах. Адвокат, как и судья, является правоохранительным органом. Это значит, что он в своей деятельности связан нормами права и обеспечивает соблюдение только законных интересов своего клиента. Адвокат, действуя в интересах клиента, не может нарушать закон. Адвокат - лицо свободной профессии, т. е. он, с одной стороны, не состоит на государственной службе и не работает по найму, а с другой - не является коммерсантом. Каждый адвокат имеет постоянное место осуществления деятельности - канцелярию. При желании адвокаты могут объединяться и работать в рамках совместной канцелярии. Они могут объединяться и с нотариусами, налоговыми консультантами, аудиторами, патентными поверенными, а также с зарубежными коллегами. Объединение адвокатов ФРГ является организацией, членство в которой добровольное.

В соответствии со ст. 138 УПК ФРГ в качестве защитников могут быть избраны адвокаты, допущенные к работе при одном из немецких судов, а также преподаватели права немецких высших учебных заведений. Кроме того, существуют даже официальные обозначения «адвокат - специалист по уголовному (трудовому, административному и т. п.)

праву». В определенных случаях участие адвоката является обязательным за счет государства, независимо от того, хочет этого человек или нет. Адвокату можно поручить вести дело, но нельзя дать поручение его выиграть. Исход любого дела неопределен, и даже лучшие адвокаты далеко не всегда могут добиться успеха. Адвокат, как правило, не вправе отказаться от ведения дела, если это было ему поручено судом. В остальных случаях принятие поручения согласуется между клиентом и адвокатом. Причина возможного отказа может заключаться в большой загруженности другими делами или в том, что проблема клиента не соответствует специализации адвоката.

За допущенные в ходе выполнения поручения ошибки, в результате которых нанесен ущерб интересам клиента, адвокат несет гражданскую ответственность. Поскольку ущерб от ошибок может быть очень большим, то для соблюдения интересов клиентов законом предусмотрено обязательное страхование гражданской ответственности адвоката с суммой покрытия возможного ущерба в размере не менее 500 тыс. немецких марок. Кроме того, в романо-германской системе права институт адвокатуры посредством частного права представляет собой политический рычаг регулирования интересов частных лиц, индивидов и групп, тогда как публичное право регулирует коллективные интересы общества в целом.

Итак, по общему правилу адвокатура призвана выполнять три наиболее важные функции: 1) защита обвиняемых (подозреваемых) на досудебном следствии, подсудимых в суде первой инстанции, осужденных в апелляционной и кассационной инстанциях; 2) предоставление правовой помощи гражданам и юридическим лицам при рассмотрении дел различных категорий (уголовных, гражданских, административных) в судах и иных государственных органах (хозяйственные суды, правоохранительные органы, органы власти и управления); 3) консультативная работа по даче советов, консультаций населению и юридическим лицам по правовым вопросам. Как видно из приведенного, основной задачей адвокатуры является предоставление юридической помощи, конкретные виды которой определены в ст. 5 Закона Украины «Об адвокатуре»: дача консультаций и разъяснений, устных и письменных справок по правовым вопросам и законодательству; составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера; удостоверение копий документов по судебным делам, которые ведет адвокат; осуществление представительства физических и юридических лиц в суде и других органах власти; предоставление юридической помощи предприятиям, учреждениям и организациям; правовое обеспечение предпринимательства и внешнеэкономической деятельности физических и юридических лиц;

участие в уголовном судопроизводстве в качестве защитника и представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика.

Адвокаты должны заниматься исключительно спорными гражданскими и уголовными делами, при этом в функции представителей включается профессиональное сотрудничество с правозаступниками. Некоторые авторы считают, что юридическую помощь необходимо предоставлять на основании свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью, как это происходит в большинстве стран Европы.

К современным системам квалификации, распространенным в правовых государствах с высоким объемом и разновидностью гражданского правового оборота, применяется профессиональная квалификация, основанная на специализированных видах адвокатской деятельности.

Например, в США, Франции, ФРГ, Российской Федерации адвокаты специализируются по таким группам: судебные адвокаты по уголовным делам; судебные адвокаты по гражданским делам; судебные адвокаты по хозяйственным делам; адвокаты для малоимущих; военные адвокаты; семейные адвокаты. Как профессиональная и организационная связь адвокатов с поверенными формирует гарантированную устойчивость организации адвокатуры, так и тесная связь адвокатуры с судебной системой создает благоприятные предпосылки для повышения авторитета учреждений правозащитников и надежности формирования судебной системы.

Следовательно, имеются основания для определенной последовательности направлений (специализации) адвокатской деятельности: уголовный, гражданский, хозяйственный, административный, конституционный, нотариальный процессы, исполнительное производство.

Основные выводы

С учетом совокупности различных факторов предлагается следующая классификация, состоящая из двух базисных направлений, как наиболее оптимальная: адвокаты, которые участвуют в уголовном процессе (назовем это обобщенным термином - криминальная юстиция, которая включает отдельно стадию досудебного следствия и стадию судебного рассмотрения; при этом типология адвокатской деятельности в уголовном процессе может структурироваться по различным параметрам: прежде всего - процессуальное положение: защитник / представитель; затем — категория уголовных дел, причем

эта разбивка возможна по различным основаниям: а) виды обвинения (статьи, возможные сроки, категории преступлений); б) арестантские/неарестантские; в) в зависимости от территориальности и даже от подследственности, что имеет значение для типов самих адвокатов.

2) адвокаты, участвующие в других делах, но не уголовных. А любые другие - это какие? Так вот, об этом мы и поговорим сейчас, т. е. рассмотрим типологию участия адвоката в неуголовных делах. Прежде всего отметим и выделим принципиальные основы и технологические особенности участия адвоката в гражданском, хозяйственном, нотариальном, административном и конституционном процессах.

\т/ Ключевые слова

Классификация, типология, специализация, «адвокатская

миссия», теория несовместимости.

^ Некоторые термины и определения

Классификация — система подчиненных понятий (классов объектов) определенной отрасли знания либо деятельности человека, которая используется как средство для установления связей между этими понятиями или классами объектов.

Типология — разделение совокупности на группы с определенным высоким уровнем познания; содержательный характер разделения совокупности на группы согласно существенным признакам, причинно связанным с поведением.

Юридическая компетенция - совокупность юридически определенных полномочий, прав и обязанностей конкретного государственного органа либо должностных лиц.

Иерархия — порядок подчиненности, движение от низшего к высшему.

Клиент - лицо, которому адвокат предоставляет юридическую помощь.

Показания — один из видов доказательств, используемых для установления обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения гражданских или уголовных дел.

Крылатые цитаты и любопытные высказывания

Даже в самом плохом человеке можно найти что-то хорошее, если его обыскать.

Б. Крутиер, литератор

Я не против полиции; я просто боюсь ее.

Алфред Хичкок, английский кинорежиссер

Дубинка - укороченная версия закона.

М. Шарган, польский литератор

Полезные оперативные тезисы для адвоката Опасность обостряет чувства. Несчастье детей может развязать любой язык. Человек имеет право на ошибку, а если понял ее, то и на прощение.

Контрольные вопросы, темы докладов и сообщений Как вы понимаете содержание термина «юридическая предпринимательская деятельность»? Адвокатская деятельность в Англии. Адвокатская деятельность во Франции. Адвокатская деятельность в ФРГ. Что такое «адвокатская миссия»?

ш Литература Адвокатура Украши: Навч. поиб.: У 2 кн. / За ред. проф. С. Я. Фурси. - К.: Видавець Фурса С. Я.: КНТ, 2007. - Кн. 1.

Адвокатура Украши: Навч. пошб. / В. К. Шкарупа, О. В. Фь лонов, А. М. Титов, Ю. Я. Кшаш; За ред. В. К. Шкарупи. - К.: Знания, 2007. Андреевский В. Профессиональная несовместимость в адвокатской деятельности // Адвокатура. - 2005. - № 3. - С. 146-150. Андреевский В. Классификация и квалификация адвокатских профессий, их взаимодействие с судебной системой // Пщприемпиптво, господарство i право. - 2005. - № 5. - С. 155-159. Баженова Б. М. Спецiалiзованi адвокати в Шмеччиш // Вюник Академй адвокатури Украши. - 2005. - Вип. 1. - С. 76-82. Батурина О. Б. Институт адвокатуры в Германии // Аспирант и соискатель. - 2003. - № 2. - С. 135-137. Варфоломеева Т. В., Мороз Т. В. Сучасна чеська адвокатура // Адвокат. - 1997. - № 2. - С. 57-64. Гусарев С. Д. Юридична дiяльнiсть: методолопчш та теоретичш аспекти. - К.: Знання, 2005. Жалинский А. Э. Профессиональная деятельность юриста. - М., 1997. Жуковська О., Бузаджи К. Професшш права адвокапв у контекст! Свропейсько! конвенци з прав людини: практика европейського суду та украшсью реалл // Адвокат. - 2005. - № 5 - С. 15-23. Онопенко П. Види та змют правоохоронних функцш держави // Пщприемництво, господарство i право. - 2004. - № 11. - С. 66-68. Оргашзащя професшно! дiяльностi юриста: теорiя i практика: Пер. з англ. / Ф. Бойл, Д. Каппс, Ф. Плауден, К. Сендфорд; Наук. ред. пер. В.1. Андрейцев. - К.: Знан- ня, 2006. Святоцький О. Адвокатура в Японп // Право Укра!ни. - 1993. - № 9. - С. 57. Святоцький О., Шевченко М. Адвокатура Республши Казахстан // Право Украши. - 2003. - № 8. - С. 86-92. Святоцький О., Шевченко М. Адвокатура Республши Бшорусь // Право Украши. - 2003. - № 7. - С. 105-108. Святоцький О., Шевченко М. Оргашзащя та дiяльmсть адвокатури в Росшськш Федерацп // Право Укра!ни. - - № 6. - С. 78-89.

Стандарты независимости юридической профессии // Сов. юстиция. - 1991. - № 23-24. - С. 19-20. Шевченко М. Адвокатура Республ^ Бшорусь // Право Украши. - 2003. - № 7. - С. 105. Шрейдер Ю. А. Логика классификации // Научно-техническая информация. - Сер. 1. - 1973. - № 5. - С. 3-5.