<<
>>

§ 3. Адвокат-цивилист: концепция представительства в гражданском процессе

Как мы выяснили в предыдущих двух параграфах, адвокат может быть защитником исключительно в уголовном процессе, а во всех иных правоприменительных сферах общественной жизни он может выступать как представитель или консультант.

Если последнее особых сложностей в интерпретации не вызывает и его значение, скажем, дополнительное, то главные роли адвокат может играть только в качестве представителя. Поэтому вначале рассмотрим смысл и значение этого понятия. Сущность правозаступничества не в подмене собой человека, которого судят, а в помощи путем защиты человеком, уполномоченным обществом. Право- заступник считается фактором правосудия - равный обвинению и независимый от суда.

В теории гражданского процессуального права вопрос о представительстве всегда был дискуссионным и среди ученых до сих пор отсутствует единство мнений в понимании содержания процессуального представительства, субъектного состава, объема полномочий представителя.

Адвокатская деятельность классифицируется на два совершенно разных института, не имеющих ничего общего между собой, - представительство и правозаступничество. Правозаступничество - учреждение публичного права, а представитель - это частноправовой институт. Пра- возаступник - это представитель общества, а поверенный - представитель клиента и его процессуальный двойник. Правозаступник стоит выше, он патрон, покровитель и защитник, а поверенный - просто клиент. В связи с этим у них разные функции и ответственность. Правоза- ступник действует в пределах правил публичного права, а представитель - на основании частноправового договора, доверенности, поручения. В связи с этим представитель не может превышать полномочий, полученных от клиента, и допускать ошибки в этих пределах, невнимательность или небрежность. Но адвокат в этом смысле отвечает не только перед клиентом, но и перед обществом и своей профессией.

Правоза- ступник независим от суда и равноправен с прокурором, а представитель, наоборот, как частное лицо, так сказать, «проситель», стоит ниже суда и прокуратуры. Правозаступник - слуга правосудия во имя справедливости и закона, тогда как поверенный служит другим целям и не стремится к идеалам, характерным для правосудия. Отметим, что совмещение право- заступничества и представительства в одних руках приводит к ряду неразрешимых противоречий. Прежде всего от такого специалиста тре- 120

буется выполнение прямо противоположных действий. Адвокат в этом случае вынужден быть представителем свободной профессии и ремесленником; быть одновременно уполномоченным обществом и наемным заместителем частного лица; быть покровителем клиента и быть полностью от него зависимым, т. е. одновременно быть свободным и в полной зависимости; стоять наравне с судом и прокуратурой, однако в то же время ниже их, бескорыстно служить общественному благу и преследовать личную выгоду. Такое совмещение делает организацию адвокатуры неустойчивой, слабой и отрицательной в ее общественном сознании. Поэтому требуется различная организация их деятельности.

Отсюда возникает вопрос: можно ли совместить эти несовместимые принципы организации? Одним из методов классификации является разделение труда. Адвокат, который совмещает функции представителя, не в состоянии качественно выполнять свои обязанности. По некоторым делам представительство необходимо, а правозаступничество даже вредно. По гражданским делам разделение состоит в том, что правозаступник защищает юридическую сторону дела, формулирует исковые требования или возражения, разрабатывает доказательства, рекомендует правильность применения закона. Представитель собирает материал, участвует в исполнении решения и др.

Следует учитывать, что адвокат и адвокатура - это представители знаний, науки, причем науки разнообразной и не только юридической. Так, поверенный должен уметь наводить справки в суде, взять копии решения, получить исполнительный лист, предъявить его к взысканию, получить взысканные суммы, представить к взысканию просроченную расписку, вексель и др.

Все эти действия никаких научных специальных познаний не требуют. Поэтому такие дела вполне могут быть исключены из ведения адвокатов. С юридической точки зрения дела гражданского судопроизводства по представлению интересов доверителя в общем или хозяйственном суде могут быть значительно сложнее, однако они не содержат такого многообразия межличностных человеческих отношений, как уголовные.

Итак, рассмотрим особенности деятельности адвоката по гражданским делам. Гражданско-правовые нормы обычно включают в себя наряду с юридическими аспектами также психологические и моральноэтические: оспаривание сделок, совершенных обманным путем, путем насилия и угроз, преднамеренного сговора сторон, совершение сделки на крайне невыгодных условиях, используя стечение обстоятельств, и т. п. В таких случаях правильное решение вопроса возможно с учетом психологических особенностей лиц и сложившихся отношений. В гражданском праве особую роль играют психологические состояния вины и ответственности.

Процессы гражданско-правовой регуляции и гражданского судопроизводства требуют от юристов глубокого понимания закономерностей человеческой психики: генезиса формирования мотивов и целей деятельности, выбора способов деятельности, структуры эмоций и чувств, волевой регуляции поведения, межличностных отношений, видов и причин конфликтов и т. д. Эти понятия широко отражены в гражданском праве, так как указанные психические явления обязательно представлены во всех сферах частной жизни граждан: производстве и бизнесе, решении жилищных и иных имущественных проблем; в жизни семьи (вопросы брака и развода, воспитания детей, усыновления, лишения родительских прав и т. п.).

Успешность и результативность гражданского процесса в значительной мере зависят от компетентности юристов и тщательности предварительной подготовки процесса. Содержание материалов по делу создает для юристов проблемно-познавательную ситуацию, при анализе которой у них строится концептуальная (мысленная) модель события.

Эта модель и становится основой организации судебного заседания. Однако во многих случаях исковые заявления бывают неполными и юридически некорректными.

В гражданском судопроизводстве превалирует противоборство психологических установок, имущественных и личных неимущественных интересов. Но такое противоборство все-таки может быть урегулировано законным путем к взаимному удовлетворению обеих сторон, чьи интересы и представляют, как правило, в таких случаях адвокаты. Основной путь для этого - организация переговоров. Многие гражданско- правовые конфликты, доведенные до рассмотрения суда, могли бы быть урегулированы путем коммуникативного взаимодействия сторон.

Люди часто действуют под влиянием эмоций и стрессов, не подвергая суть конфликтной ситуации тщательному логическому анализу. Необходимо учитывать основательность и устойчивость сформировавшихся у сторон позиций, выбранную ими стратегию поведения, характерологические и интеллектуальные особенности личностей.

Устойчивость позиции истца - категорическое требование к суду об удовлетворении заявленного им иска иногда может быть следствием его психологических состояний - эмоций (например, обиды, фрустрации) и свойств (например, ригидности). В таких ситуациях важно преодолеть ранее сформированные мотивационные установки, поэтому адвокату нужно суметь заставить заявителя шире смотреть на проблему с нравственно-этической стороны и искать иные возможные пути ее решения. Силовое противоборство в судебном процессе зачастую не только не ликвидирует конфликт, но и усугубляет его, ведя к длительной тяжбе.

Практика отечественного и зарубежного судопроизводства показывает, что многие гражданско-правовые проблемы успешно разрешаются до суда путем переговоров, которые от имени и в интересах доверителя проводят адвокаты (например, в США около 90 % гражданских исков разрешаются до судебного разбирательства). Таким образом, мы видим, что объективность и справедливость решений в гражданском процессе требуют, чтобы психологические знания стали для юристов профессиональными наряду с их знаниями в области юриспруденции.

Эффективность гражданского процесса существенным образом зависит от установления между его участниками коммуникативного контакта, согласия, правильного поведения. Специфика межличностного взаимодействия в гражданском процессе по сравнению с уголовным процессом существенная и выражается в том, что активность суда здесь неизменно соединяется с инициативой сторон. Вот почему споры сторон в судебном заседании считаются наиболее психологизированными. Дело в том, что противоборство интересов во время споров достигает самого высокого напряжения, потому что каждая из сторон старается доказать (или навязать) суду свою точку зрения. В ходе споров, не ограниченных по времени, истец и ответчик имеют право на повторные выступления, могут не только уточняться детали дела, но и выясняться новые вопросы.

В гражданском судопроизводстве каждая сторона имеет право на участие в исследовании и проверке доказательств, на участие в допросах свидетелей, имеет право высказать свое мнение в отношении достоверности и доказательственной силы показаний свидетелей. Все это делает работу суда сложной и требует от него организованности, четкости и ответственности.

Как правило, суд, проявляя свои властные полномочия, определяет стратегию своего поведения относительно четырех типичных ситуаций: 1) бесконфликтное конструктивное взаимодействие сторон; 2) остроконфликтное взаимодействие сторон; 3) мысленный конфликт, который возникает из-за недостаточности информации, ошибочных представлений; 4) притворный конфликт (имитация конфликта для достижения скрытых целей).

Среди психологических качеств адвоката-представителя в гражданском процессе следует назвать умение выслушивать людей, которые обращаются за помощью; проявлять толерантность и эмоциональную стойкость. В отличие от уголовных дел, которые уже в готовом деле приходят в суд, в гражданском деле сбор доказательств, позиция, беседы со свидетелями, истребование и представление документов - все это адвокат должен выполнить самостоятельно.

В гражданском процессе речь адвоката имеет ряд особенностей, обусловленных ее направленностью: речь адвоката не защищает, а делает юридический вывод, обусловленный позицией стороны.

Эти речи более лаконичные, менее эмоциональные. И тем не менее, выступление адвоката должно быть грамотным, логичным, выразительным, с использованием риторических приемов, направленных на поддержание стойкого внимания судебной аудитории. Речь включает процесс порождения и восприятия сообщений.

Структура речевой деятельности состоит из стадии ориентировки, целеполагания, программирования, реализации, текущей корректировки и контроля. Общие требования, предъявляемые к речи, подразделяются на логические, культурологические и психологические. Все эти требования имеют существенное значение применительно к речи адвоката по гражданскому делу. Как доказательственная судебная речь по гражданскому делу должна характеризоваться строгой логичностью, соответствием требованиям формальной логики, достаточности и непротиворечивости. Недопустимы смешение понятий, их многозначное толкование. Значительный порок судебной речи - избыточность, велеречивость.

Культура речи адвоката должна быть безукоризненной. В психологическом отношении адвокатское выступление должно быть простым, понятным присутствующим и достаточно экспрессивным, убедительным. Отдельные фразы должны быть не слишком сложными и длинными (5-7 слов), легко воспринимаемыми на слух, терминологически раскрытыми. Судебная речь адвоката должна быть структурно организованной. Вводная часть должна вызвать повышенную ориентировочную реакцию слушателей. В основной части должны быть четко сформулированы основные тезисы, приведены аргументы. В заключительной части - сделаны четкие выводы. Речи квалифицированных адвокатов по гражданским делам отличаются четкой структурой, лексическим разнообразием, убедительностью аргументов и неопровержимостью выводов. Манерность, вычурность, искусственная красивость и затянутость судебной речи резко снижают ее профессиональное качество. Категорически противопоказаны вульгаризмы, бытовизмы, неоправданные неологизмы. Резко снижает качество судебной речи употребление речевых штампов, казенных выражений. Речь адвоката должна быть этически сдержанной. Трудности и несчастья людей не должны усугубляться пошлым публичным осмеянием. В гражданском процессе, кроме изложенных основных принципов, речь адвоката имеет ряд особенностей, обусловленных предметной направленностью — на разрешение гражданского спора. В отличие от судебных речей защитников в уголовном процессе речи адвокатов в гражданском суде более лаконичны, в них, как правило, отсут

ствуют развернутые личностные характеристики, подробный анализ причин и условий возникновения деликта. Обыденность анализируемых явлений обязывает ораторов в гражданском суде к использованию речевых приемов, направленных на поддержание устойчивого внимания аудитории. Однако эти речевые приемы не могут быть искусственными - они должны органически вытекать из цели судебной речи.

Поскольку в гражданском процессе предмет доказывания в каждом деле определяется по-разному, в речи каждого оратора с самого начала должны быть определены факты, образующие предмет доказывания. Все доказательства исследуются с позиции их относимости и допустимости. Каждая сторона обязана доказывать обстоятельства, на которые ссылается.

Судебные ораторы в гражданском процессе должны обладать большим полемическим мастерством при обсуждении спорных правоотношений, умело использовать аналогию закона и аналогию права, учитывать доказательственные презумпции. Основное внимание адвокат уделяет системе доказательств, правоте доверителя, обоснованию необходимости вынесения решения суда в его пользу. В гражданском судопроизводстве возможно участие адвоката в деле и в отсутствие доверителя. Если доверитель сам желает участвовать в судебных прениях, то адвокат должен помочь ему тактически правильно и юридически грамотно организовать выступление. В отличие от уголовного процесса позиции адвоката и его доверителя в гражданском процессе совпадают полностью, доверитель определяет позицию для своего представителя. В речи адвоката должны быть оценены обстоятельства дела, доказательства, обосновано применение соответствующей правовой нормы, даны предложения о решении дела в пользу доверителя. Начальная часть речи, как и заключительная ее часть, должна отличаться категоричностью и лаконичностью. Далее обосновывается доказанность фактов, входящих в предмет доказывания, устанавливаются их достоверность (истинность) и доказательственная сила. Обосновывая притязания представляемой им стороны, адвокат должен раскрыть недоказанность утверждения противной стороны. В некоторых случаях структурным элементом речи адвоката могут быть личностная характеристика сторон и причины возникновения спора.

Кроме того, возможна также специальная часть речи, раскрывающая социальное значение рассматриваемого дела (например, по семейным делам). Предлагая возможное решение по делу, адвокат может просить суд удовлетворить иск полностью или частично, отказать в его удовлетворении, прекратить производство по делу, приостановить его или оставить заявление без рассмотрения. При обосновании просьбы о полном

удовлетворении иска выдвигается также просьба о взыскании с противной стороны расходов за вознаграждение представителя. Гражданские дела обычно изобилуют большим количеством разнородных фактов. В речи адвоката эти факты должны быть систематизированы - выделены факты первого и всех последующих порядков.

Полемические элементы в судебных речах, произносимых в гражданском суде, могут возникать по поводу достоверности доказательств и приводимых фактов, правильности правовой оценки фактов. Критические доводы должны быть достаточно аргументированными. Известно, что судебное решение выполняет такие функции: информационную, обобщающую и побудительную. Суду со сторон истца и ответчика адресуется в основном побудительная информация в форме ходатайств, заявлений, требований. Эта информация воспринимается, перерабатывается, критично оценивается и служит базой для принятия судебного решения.

Сложность обжалования решений суда состоит в том, что предмет доказывания в таких делах складывается именно из «ошибок» суда, которые, по мнению адвоката, нарушают права его доверителя. То есть, в этом производстве по существу имеет место спор не между лицами, а между адвокатом и судом по поводу законности действий и решений последнего. Но внимание адвоката должно сосредоточиться не на личности судьи, а на тех процессуальных ошибках, которые негативно влияли либо могли влиять на решения суда. Общий анализ апелляционного и кассационного производств в гражданском процессе, а также производство в связи с нововыявленными и исключительными обстоятельствами свидетельствуют о их существенных различиях. Так, решения суда первой инстанции вступают в законную силу и могут подлежать принудительному исполнению, по общим правилам, только через месяц. На протяжении этого одного месяца такое решение и может быть обжаловано в апелляционный суд. Хотя срок на апелляционное обжалование может быть и восстановлен согласно ч. 3 ст. 294 ГПК, но сама процедура восстановления строка законом не определена, т. е. инициатору восстановления срока нужно доказать уважительные причины его пропуска. Адвокат должен помнить, что возражения на определения, которые не подлежат обжалованию отдельно от решений суда, включаются в апелляционную жалобу на решение суда.

Основные выводы Основная задача судебного рассмотрения гражданского дела -урегулирование противостояния интересов сторон

на законных основаниях. При этом между сторонами, с одной стороны, сторонами и судом — с другой происходит непрерывный процесс циркуляции информации, которая психологически неоднотипная. В гражданских делах более предпочтительны посреднические методы, поэтому объективность и справедливость решений в гражданском процессе требуют, чтобы психологические знания стали для адвокатов профессиональными наряду с их знаниями в области юриспруденции. К речам, произносимым адвокатами в судебных прениях гражданского процесса, предъявляются следующие основные требования: 1) изложение фактов должно быть объективным и соответствовать истине; 2) закон должен толковаться в точном соответствии с его содержанием и смыслом; 3) речи судебных ораторов должны отличаться простотой, ясностью, деловитостью, отсутствием излишних ораторских приемов; 4) характеристики истца и ответчика должны быть сведены к минимуму.

Ключевые слова

Истец, ответчик, представитель, гражданско-правовые конфликты.

^ Некоторые термины и определения

Представительство - это такая полная или частичная замена субъекта права другим лицом, при которой представитель в полной правовой мере замещает юридическую сторону путем выполнения функций правоспособности, в результате чего все последствия деятельности представителя возлагаются на замещаемое лицо.

Правозаступничество - публичный фактор правосудия, который призван оказать юридическую помощь физическим и юридическим лицам с целью защиты их законных прав.

Юридическая помощь - содействие гражданам, должностным и юридическим лицам в разрешении вопросов, связанных с применением норм права.

Гражданское дело - любое дело, рассматриваемое в суде общей юрисдикции в порядке, предусмотренном гражданско-процессуальным законодательством.

Гражданский истец (в уголовном процессе) - физическое или юридическое лицо, которому причинен материальный ущерб от преступления и которое выдвинуло во время производства по уголовному делу к обвиняемому либо к другим лицам, несущим материальную ответственность за его действия, гражданский иск, т. е. требование о возмещении ущерба.

Гражданский ответчик (вуголовном процессе) - физическое или юридическое лицо, которое в силу закона несет материальную ответственность за ущерб, причиненный преступными действиями обвиняемого.

Третьи лица в гражданском процессе - лица, не являющиеся субъектами спора, переданного для рассмотрения и разрешения в суд, но заинтересованные в результате дела, поскольку защищают свои права, отличающиеся от прав истца и ответчика и независимо от них.

Контракт (синоним — договор) - соглашение двух либо более лиц с целью установления, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей.

Крылатые цитаты и любопытные высказывания

У того, кто решит изучить все законы, не останется времени их нарушать.

Иоганн Вольфганг Гете

Нет конца законам, и нет начала их исполнению.

Марк Твен (1835-1910), американский писатель

Бесполезные законы ослабляют законы необходимые.

Шарль Монтескье (1689-1755), французский философ

Полезные оперативные тезисы для адвоката Мысль без содержания пуста, интуиция без концепции слепа. Если не знаешь, как поступать, не поступай вообще. Грубость не может быть доказательством правоты.

? Контрольные вопросы, темы докладов и сообщений Предмет доказывания в гражданском деле. Культура речи адвоката в гражданском процессе. Психологические качества адвоката-представителя. Что такое нововыявленные обстоятельства в гражданском деле и как это может быть использовано адвокатом? Полемическое мастерство адвоката при обсуждении гражданско-правовых споров.

ш Литература Атамась Т. К. Функцл адвоката в цив№ному судочинстта // Право Украши. - 1997. - № 6. - С. 63-65. Буркацький Л. К. Складання процесуальних документа на захист прав та штереав громадян: Навч. поаб. - К.: Юршком 1нтер, 2003. Власов А. А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. - М.: ООО Издательство «Юрлитинформ», 2000. Елисеев Н. Г. Гражданское процессуальное право зарубежных стран: Учебник. - М., 2004. Захарова О. С. Представництво у цив№ному судочинстш // Вюник Академп адвокатури Украши. - 2005. - № 3. - С. 32-36. Калитвин В. В. Адвокат в гражданском судопроизводстве. - Воронеж, 1989. Кройтор В. А. Защита прав и интересов в суде: Научнопрактическое пособие. - Х.: Эспада, 2003. Любарская Г. Правовая позиция адвоката по гражданскому делу // Сов. юстиция. - 1970. - № 10. - С. 10-12. Павлусик I. Особливост участ адвоката в цившьному процес // Право Украши. - 1999. - № 9. - С. 62-65. Плешаков А. М. Фальсификация доказательств в гражданском деле: незаконные способы представления и уголовная отвественность // Законодательство и экономика. - 1997. - № 9-10. - С. 45-52.

Сахнова Т. В. Зачем суду психолог? (О психологической экспертизе в гражданском процессе): Пособие для слушателей народных университетов. - М.: Знание, 1990. Тимченко Г. Джерела змагальност у цив№ному судочин- ствi // Право Украши. - 2005. - № 1. - С. 111-114. Фурса С. Я., Фурса С. I. Адвокат у цившьному процесс Науково-практичний поибник. - К.: Видавець Фурса С. Я.: КНТ, 2006. Халатов С. А. Представительство в гражданском и арбитражном процессе. - М.: Норма, 2002. Шаповал Л. I. Правова природа представництва в цившьному процес // Бюл. Мшстерства юстицй Украши. - - № 9. - С. 103-107. Штефан М. И., Дрижчаная Е. Г., Гусев Е. В. Представительство граждан в суде: Учеб. пособ. - К.: Лыбидь, 1991. Юдин А. В. Как бороться со злоупотреблениями правами в гражданском процессе // Рос. юстиция. - 2005. - № 5. - С. 44-52. Яновская А. Адвокат и гражданский процесс: наболевшее // Юрид. практика. - 2000. - № 29.

<< | >>
Источник: О.В. Синеокий. АДВОКАТУРА КАК ИНСТИТУТ ПРАВОВОЙ ПОМОЩИ И ЗАЩИТЫ. 2008

Еще по теме § 3. Адвокат-цивилист: концепция представительства в гражданском процессе:

  1. 4. Применение гражданского законодательства по аналогии. Толкование гражданско-правовых норм.
  2. § 3. Адвокат-цивилист: концепция представительства в гражданском процессе
  3. § 3. Состязательность судопроизводства
  4. Лекции по общей теории права
  5. ПРИМЕЧАНИЯ
  6. § 1.1. Общетеоретические проблемы понятия санкции
  7. §4. Общие категории теории юридического процесса и институты процессуального права
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -