<<
>>

§ 8. Адвокат в исполнительном производстве и проблема рейдерства

В завершение этой главы учебного пособия будет логичным отдельно остановиться на проблеме участия адвоката в исполнительном производстве. Процедура исполнительного производства сопровождается определенным кругом правоотношений, которые возникают в процессе ее реализации.

Мы не считаем уместным здесь дискутировать о научнотеоретических взглядах, касающихся существа правоотношений, возникающих при исполнительном производстве. В то же время будет нелишним фрагментарно коснуться сущности тех правоотношений, с которыми адвокату неизбежно придется сталкиваться на стадии исполнения судебных решений и которые пока не имеют однозначных решений. Так, учитывая то, что действующее законодательство не определяет правового статуса адвоката в исполнительном производстве, отделение самого исполнительного производства от гражданского процесса и вызывает необходимость четкого правового регулирования всех вопросов принудительного исполнения решений, в том числе связанных с деятельностью адвоката в таком производстве. Из смысла ст. 12 Закона Украины «Об исполнительном производстве» следует, что адвокат является представителем стороны исполнительного производства. Причем обеих сторон равнозначно. Одновременно не только этот Закон, но и остальное существующее на сегодняшний день законодательство об исполнительном производстве в целом вообще не упоминает такую процессуальную фигуру как адвокат, роль которого является достаточно весомой и важной для обеспечения законности исполнительного производства и защиты прав и интересов граждан и юридических лиц. А что касается правового регулирования представителей, которое содержится в процессуальном законодательстве, то этот порядок совершенно не соотносится с подобным регулированием деятельности адвокатов.

Отсутствие правового регулирования участия адвокатов в исполнительном производстве привело к появлению в юридической литературе ряда научных публикаций, в которых отмечается, что документом, дающим адвокату право на участие в исполнительном производстве, является законно выданная и оформленная доверенность.

Такая позиция сформировалась в результате достаточно широкого толкования положения ч. 5 ст. 12 Закона Украины «Об исполнительном производстве», в которой говорится о представительстве сторон в исполнительном производстве и которая распространяется на договорных представителей. При оформлении полномочий адвоката в исполнитель- 156

ном производстве одни авторы предлагают два пути: 1) отказ от ордерной формы оформления полномочий и замена ее доверенностью (или договором) либо сохранение ордерной формы представительства, однако с изменением его структуры, предусматривающей конкретный перечень в ордере полномочий адвоката в судебном и исполнительном производстве; 2) одновременное оформление ордера и доверенности (или договора) на конкретные полномочия адвоката при рассмотрении дела и исполнении судебных решений. Другие авторы считают, что отказываться от ордера нецелесообразно, как и заменять ордер доверенностью, что повлечет для клиента лишь дополнительные расходы. Обращает на себя внимание тот факт, что все решения, принимающиеся несудебными органами, уже сами по себе являются исполнительными документами, а практически все судебные решения для приведения решения к принудительному исполнению требуют выдачи отдельного исполнительного документа с некоторыми малочисленными исключениями и оговорками.

Говоря о правовом регулировании исполнительного производства, сегодня нельзя обойти вниманием проблему рейдерства. Рейдеры - это специалисты по захвату собственности фирмы или по перехвату оперативного управления с помощью специально созданного и разыгранного бизнес-конфликта. Они имеют, как правило, хорошее юридическое или экономическое образование.

Методы профессиональных рейдеров могут быть очень далеки от норм деловой этики, но чаще всего формально являются законными. Заказные убийства акционеров, собственников или руководителей, кражи документов и прямые угрозы считаются признаком дурного тона и практически не применяются, хотя достаточно часто могут быть использованы силовой захват и подкуп.

Часто в конфликтных ситуациях по переделу собственности используются сразу несколько способов нарушения бизнес-этики: одновременно могут присутствовать политический аспект, «разборки» между совладельцами, ложное банкротство, черный PR и др. До недавнего времени рейдеры самостоятельно осуществляли все эти функции. Но сейчас им противостоят уже не просто юристы- адвокаты и менеджеры предприятий, а специалисты по работе с массовым сознанием, которые ищут союза с PR-технологиями.

Отметим, что все большее распространение получает практика «финансового», «корпоративного шантажа», или «экономического террора», получившая название гринмейлерство. Схема классического гринмейла предполагает, что атакующая структура покупает на фондовом рынке небольшой пакет акций преуспевающей компании, после чего новоиспеченный акционер начинает публично критиковать руководство компании. А затем наступает черед жалоб в контролирующие и правоохрани

тельные органы, а также судебных исков по любому поводу. Результатом такой деятельности является либо получение отступных за отказ от претензий, либо продажа своего пакета акций по завышенной цене.

Еще одним из наиболее эффективных способов захвата недвижимости рейдерами является ее вывод через исполнительное производство. Первый шаг реализации данной схемы — установление значительной кредиторской задолженности компании-собственника недвижимости перед агрессором, что достигается получением судебного решения, причем собственник чаще всего не догадывается о существовании такого судебного процесса.

С исполнительным листом кредитор обращается к судебному исполнителю, который накладывает арест на недвижимое имущество и организует его реализацию на торгах, где выигрывает компания, подконтрольная инициатору вывода недвижимости. Вывод активов по данной схеме адвокату крайне сложно оспаривать, так как она «легитимирована» вступившим в законную силу судебным актом. Бывшему собственнику остается оспаривать законность проведенной реализации имущества судебным исполнителем либо через адвоката пытаться ходатайствовать о пересмотре решения суда в надзорном производстве или по вновь открывшимся обстоятельствам.

Отдельно следует отметить особенности рассмотрения дел о банкротстве, где все решения принимает банкротный состав первой инстанции. Впрочем, рейдеры утруждают себя обращением в суд далеко не всегда, поскольку использовать поддельные судебные акты все же удобней. Чтобы «отменить» такой документ, надо возбудить уголовное дело и «получить» приговор суда по этому факту. А это может затянуться надолго. По оценке экспертов, если собственник не выстраивает грамотную защиту от «передела», то используемые схемы захвата подразумевают полную потерю контроля над активом в течение 15-20 дней. Для достижения этого активно используется и такая технология: «захватчик» инициирует серию судебных определений и тем самым фактически парализует работу предприятия. Истец добивается запретов на совершение менеджментом любых действий, суд арестовывает активы. Таким образом, «захватчики» вынуждают акционеров продать контрольный пакет. Или достигается другая цель - «атакующие» заставляют менеджмент выкупить у них пакет акций по завышенной цене. Поэтому лучшее решение - это построение компанией превентивной правовой защиты против недружественных поглощений, одним из элементов которой будет защита недвижимых активов компании. Поэтому, учитывая изложенную проблему, еще одним аспектом правовой работы адвоката является противодействие рейдерству. К сожалению, мы все больше убеждаемся, что недобросовестным чиновникам выгодны законы, непонятные народу.

Ведь если гражданин не понимает, что от него требуют законы, он обращается с вопросами к чиновникам, чтобы те объяснили ему, как поступать в данном конкретном случае.

Итак, как мы убедились, без поддержки государства в лице судебной власти и силовых ведомств рейдерские схемы немыслимы. Отсюда можно заключить, что рейдерство возможно на двух уровнях, причем на первом такая поддержка должна быть если и не «королевской», то уж точно близко приближенной к трону; на втором же уровне «звезд» может оказаться меньше, поскольку в списке фигурируют только конкретные персоны: судья, прокурор, региональные руководители силовых ведомств.

Вот так в Украине и наблюдается наряду с теневой экономикой процесс формирования «теневой юстиции», специализирующейся на обслуживании захвата предприятий у законных собственников, от чего все чаще страдают как раз иностранные инвестиции.

Основные выводы В современных условиях клиенты обращаются к адвокатам за помощью на стадии исполнительного производства только в исключительных случаях - тогда, когда возникает необходимость составления жалобы либо искового заявления в суд. Рейдерство - это явление по захвату собственности фирмы или по перехвату оперативного управления с помощью специально созданного и разыгранного бизнес-конфликта, что невозможно осуществить без поддержки государства в лице судебной власти и силовых ведомств. Только четкая программа правовой защиты и представление о возможных рисках, связанных с владением недвижимостью, могут стать мощным инструментом для блокирования действий возможного агрессора и защиты своих имущественных прав, что в современных условиях требует отдельного обстоятельного комплексного исследования.

Ключевые слова

Исполнительное производство, захват, рейдерство, финансовый шантаж, экономический террор, гринмейлерство,

программа правовой защиты.

Некоторые термины и определения

Исполнительное производство - установленный законом порядок принудительной реализации постановлений суда и других юрисдикционных органов; заключительная стадия гражданского процесса, в которой осуществляется реализация прав сторон, подтвержденных судебным решением либо решением другого органа; выступает административным процессуально-правовым средством, которое обеспечивает принудительное исполнение решений судебных и других органов и тем самым реализует защиту субъективных прав граждан и юридических лиц.

Исполнительный лист - один из видов исполнительных документов, который выдается судом общей юрисдикции на основании решений, приговоров, определений и постановлений судов (судей).

Фиктивное банкротство - заведомо неправдивое объявление предприятия о своей финансовой и производственной неспособности с целью обмана кредиторов ради получения от них отсрочки необходимых платежей либо снижения долгов.

Рейдер - специалист по захвату собственности фирмы с помощью искусственно созданного и разыгранного с участием судебных и правоохранительных органов бизнес-конфликта.

Олигархия - сосредоточение всей полноты государственной (публичной) власти в руках небольшой группы полити- ков-богачей.

Из краткого словаря уголовно-блатного жаргона

Вазелин — небольшая взятка авансом.

Приставка — человек, вынужденный регулярно давать взятки. Пристегнутый — сотрудник милиции, предупреждающий за вознаграждение работников торговли и общепита о проверке.

Присяжные — чиновники, оберегающие крупных расхитителей от правоохранительных органов.

Крылатые цитаты и любопытные высказывания

Только успешные преступления находят оправдание.

Джон Драйден (1631—1700), английский писатель

Что у нас хорошо организовано, так это преступность.

Константин Мелихан, писатель

Государственный служащий: лицо, выбираемое народом, чтобы распределять взятки.

Марк Твен (1835—1910), американский писатель

Полезные оперативные тезисы для адвоката Нельзя позволять, чтобы умозаключения склоняли человека к проявлению слабости. Доспехи адвоката — это его ум. Чувство настороженности утомляет, как все человеческие чувства. Больше информации — меньше шансов провокации.

Контрольные вопросы, темы докладов и сооб-

щений Адвокат как представитель стороны исполнительного производства. Что такое политика «недружественного поглощения»? Захват недвижимости через исполнительное производство. Методы профессиональных рейдеров и программа противодействия. Приведите примеры рейдерских атак за последние годы.


Литература Адвокатура Украши: Правове регулювання i судова практика: Практ. поиб. для адвоката / За ред. С. Ф. Сафулька,

О.              Д. Святоцького; Упоряд. Т. Т. Захарченко та ш - К.,

Адвокатура Украши: Навч. поиб.: У 2 кн. / За ред. проф. С. Я. Фурси. - К.: Видавець Фурса С. Я.: КНТ, 2007. - Кн. 1. Адвокатура Украши: Навч. поиб. / В. К. Шкарупа, О. В. Фь лонов, А. М. Титов, Ю. Я. Кшаш; За ред. В. К. Шкарупи. - К.: Знання, 2007. ЗеркаловД. В. Рейдеры: Пособие. - К.: КНТ, 2007. Исполнительное производство: Учебник / Под ред. Л. Ф. Лес- ницкой. - М.: Юрид. лит., 1989. Синеокий О. В. Проблема рейдерства: правовый механизм защиты и противодействия. // Влада. Людина. Закон. - 2007. - № 4. - С. 81-85. Хотинська О. Правове становище адвоката як представ- ника у виконавчому провадженш // Вюник прокуратури. - 2003. - № 3 (21). - С. 76-79. Хотинская О. Этика деятельности адвоката в исполнитель

ном производстве // Юридическая практика. - 2003. - № 5. - С. 6-8. Чабан С. Участь адвоката у виконавчому провадженш // Право Украши. - 2001. - № 11. - С. 84-85. Штогун С. Судове оскарження ршень, дш або бездiяль- ност оргашв державно! виконавчо! служби // Вюник прокуратури. - 2007. - № 1. - С. 118-121.

Резюме Правовая помощь оказывается не только адвокатурой (которая является основным органом, оказывающим юридическую помощь), но и юрисконсультами предприятий, юридических отделов, советниками по правовым вопросам. Представителями сторон в гражданском процессе, обвиняемого и потерпевшего в уголовном процессе могут быть близкие родственники, а также лица, имеющие ученые степени и звания, не состоящие в органах адвокатуры. Несмотря на это, основная нагрузка по защите прав и интересов субъектов правовых отношений возлагается на адвокатов. Рассмотрев отдельные виды адвокатской деятельности, следует подчеркнуть, что юридическая природа надлежащей организации адвокатуры - это corporation of public law - корпорация публичного права. Среди существующих классификаций адвокатской деятельности необходимо выделять те, в которых как критерий принимаются существенные 162

признаки (тип естественной классификации), а также те, которые строятся на основе искусственного выделения черт либо признаков объектов, не являющихся существенными (тип искусственной классификации). Мы преднамеренно обошли или затронули в минимальной степени ряд вопросов, связанных с типологией адвокатской деятельности в зарубежных странах, но имеющих, как нам представляется, все же второстепенное значение в контексте проблемы, которая определена нами как центральная в представленном исследовании. Классификации по таким основаниям, как сфера адвокатской деятельности, специализация адвокатской работы, возможности использования адвокатом правовых или неправовых форм деятельности, сфера отраслевой специализации, принадлежность к типу правовой системы и др., следует считать естественными, а остальные предложения - искусственными. Целесообразно использовать классификации, которые происходят от реально существующего состояния дел, а также такие, которые осуществляются за счет использования индивидуально-творческого фактора, субъективного подхода, ориентированного на постановку и разрешение одноаспектных познавательных заданий. На такой основе предлагается различать практические и научные (теоретические) классификации адвокатской деятельности в современных условиях. Классифицированы виды адвокатской деятельности, на основе чего можно обозначить особенности работы адвоката в уголовном, гражданском, хозяйственном, административном, нотариальном и конституционном процессах, исполнительном производстве, а также юридическом обслуживании предприятий, что представляет практически все основные отрасли адвокатской работы. Отсюда выведены две основные адвокатские специализации (профессональные типы адвокатов): а) адвокат и криминальная (уголовная) юстиция; б) адвокат и некриминальные сферы правоотношений, каждая из которых может иметь дополнительное структурирование на более определенные звенья.

Контрольные вопросы для самопод- ¦ готовки Адвокатура как элемент механизма обеспечения прав человека. Что такое отраслевая специализация адвокатов? Поясните, в чем разница между понятиями «классификация» и «типология»?

Охарактеризуйте содержательный смысл типов «адвокат- защитник» и «адвокат-криминалист». Как вы понимаете термины «адвокатское расследование» и «параллельное расследование»? Приведите понятие судебного представительства и пра- возаступничества. Назовите роль и задачи адвоката в гражданском судопроизводстве. Каковы психологические особенности речи адвоката в гражданском процессе? Раскройте особенности деятельности адвоката в разрешении хозяйственных споров. В чем заключается подготовка адвокатом исковых заявлений и жалоб для подачи в суд? Поясните порядок и особенности обжалования адвокатом неправомерных решений, действий или бездеятельности органов государственной власти и должностных лиц в сфере управленческой деятельности. Охарактеризуйте такие типы: «адвокат-хозяйственник» и «адвокат-административист». Что между ними общего и в чем заключается существенная разница? Каковы задачи и роль адвоката при рассмотрении дел Конституционным Судом Украины? Опишите основные принципы адвокатской деятельности в нотариальном процессе. Что такое исполнительное производство и каковы полномочия адвоката в таком процессе? Расскажите, что вам известно о таком понятии, как «рейдерство». Представьте, что вы - адвокат, которому поручено подготовить правовую программу противодействия рейдерству, составьте такой проект. Общая характеристика зарубежной адвокатуры на современном этапе.

<< | >>
Источник: О.В. Синеокий. АДВОКАТУРА КАК ИНСТИТУТ ПРАВОВОЙ ПОМОЩИ И ЗАЩИТЫ. 2008

Еще по теме § 8. Адвокат в исполнительном производстве и проблема рейдерства:

  1. § 8. Адвокат в исполнительном производстве и проблема рейдерства
  2. § 6. Адвокатская деятельность в экстремальных ситуациях
  3. Список литературы
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -